Stopp Diskrimineringen er en stiftelse av funksjonshemmede, etablert i 2002, med formål å arbeide både lovteknisk og interessepolitisk for et sterkt og effektivt diskrimineringsvern. Alle knyttet til stiftelsen har lang fartstid i funksjonshemmet-bevegelsen.
I NOU 2023:13 På høy tid ignorerer Mangfolds- og likestillingsutvalget sentrale krav fra funksjonshemmedes organisasjoner om lovendringer og innføring av nye lover og forskrifter som må til for å oppfylle CRPD og Likestillings- og diskrimineringsloven.
Vi vil hevde at rettighetsstrategien fra NOU 2001:22 Fra bruker til borger legges død med denne NOUen. Styrking av rettigheter i mandatet til Manneråkutvalget er skiftet ut med bevisstgjøring om rettigheter i mandatet til Likestillings- og mangfoldsutvalget.
Utvalget burde likevel foreslått juridisk bindende virkemidler. Isteden har utvalget lagt seg på pedagogiske virkemidler, handlingsplaner, veiledere, kampanjer Det holder ikke å kreve at handlingsplaner skal være forpliktende, så lenge disse ikke inneholder juridisk bindende tiltak og virkemidler.
Stopp Diskrimineringen støtter ikke utvalgets forslag om:
Innføring av begrepet «funksjonshindret» og erstatte de to begrepene nedsatt funksjonsevne og funksjonshemmet med ett begrep.
Stopp Diskrimineringen stiller følgende forslag som mangler i utredningen:
CRPD
Tolkningserklæringene til CRPD art 12 og 14 (25) må trekkes
Avskaffelse og endring av lovgivning som tillater tvang og umyndiggjøring på bakgrunn av funksjonsnedsettelse.
Endring av lovverk som er i strid med CRPD, bl.a. abortlov, steriliseringslov og annen lovgivning som overlater til verge å ta beslutninger på vegne av en person på grunn av funksjonsnedsettelse
Innføring av lov om beslutningsstøtte uten fratakelse av rettslig handleevne i lov som erstatter Vergemålsloven når det gjelder personer med nedsatt funksjonsevne.
LDL: Styrke Likestillings- og diskrimineringsloven, LDL. Jf. våre høringsuttalelser til LDL og innspill til LDO 2020, bl.a. ved:
Innføring av plikt til universell utforming i arbeidslivet i LDL.
Innføring av plikt til generell tilrettelegging i samsvar med CRPD art 9
Presisering av offentlig myndighets aktivitet og redegjørelsesplikt, ARP i LDL. I forskrifter
Innføring av forskrifter med tidsfrister for eksisterende bygg og transportmidler.
Plikt til universell utforming i LDL må omfatte teksting.
Krav til kringkasting må inn i LDL.
Innføre et ikke-diskriminerende driftstilskudd til saksorienterte organisasjoner.
Utvalgets sammensetning og manglende representativitet
a) Oppnevning av utvalget er ikke i samsvar med CRPD artikkel 4.3
CRPDs artikkel 4.3 lyder:
I arbeidet med å utvikle og gjennomføre lovgivning og politikk som tar sikte på å gjennomføre denne konvensjon, og i andre beslutningsprosesser som gjelder spørsmål knyttet til mennesker med nedsatt funksjonsevne, skal partene aktivt trekke inn og rådføre seg inngående med mennesker med nedsatt funksjonsevne, også barn med nedsatt funksjonsevne, gjennom de organisasjoner som representerer dem.
Funksjonshemmedes organisasjoner er ikke blitt konsultert i prosessen forut for nedsetting av dette utvalget. Funksjonshemmedes organisasjoner burde blitt involvert både i utforming av mandat og i oppnevning av utvalgsmedlemmer som representerer funksjonshemmede.
På den måten hadde man sikret at utvalget hadde tilstrekkelig kompetanse og at forslagene ble forankret i organisasjonenes politikk på de ulike områdene, slik tilfellet var med Manneråkutvalget.
Det er en stor svakhet at funksjonshemmede medlemmer i et så viktig utvalg er oppnevnt i kraft av seg selv.
Utvalget er heller ikke representativt når det gjelder funksjonsvariasjon. Samtlige medlemmer med funksjonsnedsettelse har bevegelseshemning.
I vårt innspill til utvalget påpekte vi faren for slagside, og bl.a. at ingen representerer informasjons- og kommunikasjonshemmede i dagens digitale samfunn.
b) Manglende bredde i perspektiver og erfaringer
Mangfoldet blant funksjonshemmede er ikke tilstrekkelig representert i eksemplene eller innspillene i utredningen. Utredningens eksterne bidrag har en overvekt av perspektiver fra bevegelseshemmede.
Vi savner et bredere perspektiv som inkluderer psykososiale funksjonsnedsettelser, usynlige funksjonsnedsettelser, og udiagnostiserte funksjonsnedsettelser – tre grupper som ofte lett faller utenfor statistikken.
Blant de mange sitatene fra funksjonshemmede selv, finner ingen fra noen med psykososial funksjonsnedsettelse, kun to fra hhv. personer med autisme og utviklingshemning.
De øvrige eksemplene som omfatter den sistnevnte gruppen er fra et nærstående-perspektiv eller fra utenforstående.
Det er oppsiktsvekkende at det fortsatt i 2023 legges hovedvekt på representasjon på vegne av mennesker med utviklingshemming.
I utredningens kapittel 5.3.7, Normbrytende representasjon, er det tydelig at utvalgets undersøkelser om hva som rører seg i ulike miljøer er mangelfulle. Her burde utvalget gått aktivt ut og spurt i ulike miljøer og organisasjoner
Utvalget skriver:
Funksjonshindrede er mer synlig på en positiv måte i norsk offentlighet i dag enn tidligere, og bidrar til å illustrere mangfoldet i befolkningen.
Den økende representasjonen i samfunnet og i media bidrar til å bryte ned tabuer, og å redusere fordommer og negative holdninger. Avslutningsvis vil utvalget løfte frem eksempler på personer og initiativ som bevisst bidrar til å synliggjøre mangfoldet av identiteter i kampen for et mer likestilt samfunn.
Utvalget navngir fem personer. Vi savner flere, f.eks. burde skuespiller, forfatter og samfunnsdebattant Marte Wexelsen Goksøyr vært inkludert blant dem utvalget løfter frem.
Et eksempel er også kildehenvisningen i kapittel 4.2 Inkorporering av CRPD i norsk lov, og implementering, på side 37 i Note 12 velger utvalget å vise til NHF og Uloba. Det fremstår underlig her å ikke vise til alternativ rapport fra 125 organisasjoner som krever inkorporeringen av CRPD i Menneskerettighetsloven.
Psykososiale funksjonsnedsettelser forveksles med helsespørsmål
I utredningen omtales psykososiale funksjonsnedsettelser med begreper som ikke samsvarer med interesseorganisasjonene eller FN. Bruken av termer som psykiske ‘lidelser,’ ‘plager,’ eller ‘utfordringer’ opprettholder den medisinske forståelsen.
Utvalget gjør ingen forsøk på å klargjøre skillet mellom sykdom og funksjonsevne og tar ikke opp utfordringene knyttet til fordomsfull karakterisering av gruppen med psykososiale funksjonsnedsettelser. Forståelsen som ligger bak begrepene som ‘psykisk sykdom,’ ‘lidelse,’ osv., slik det fremkommer i all forskning, burde ha blitt adressert av utvalget.
c) Eksklusjon av eldre funksjonshemmede i utredningen
Vi mener at utvalget ekskluderer store deler av den funksjonshemmede befolkningen ved å nedprioritere eldre funksjonshemmede. Utvalget uttaler i 1.2.1 Mandatet og utvalgets overordnede vurderinger og prioriteringer, s.16 at:
Den livsfasen utvalget ikke i særlig grad har kunnet prioritere, er funksjonshindredes alderdom og de utfordringer som ligger der. Utvalget mener det feltet bør tilgodeses med innhenting av ny og utvidet kunnskap, og at det utarbeides en egen strategi for hvordan Norge best kan legge forholdene til rette for gode liv også i denne livsfasen.
Mandatet til Likestillings- og mangfoldsutvalget fastslår at utvalgets vurderinger skal gjelde:
…personer med funksjonsnedsettelse gjennom hele livsløpet, og på alle samfunnets arenaer.
Funksjonshemming oppstår i alle livsfaser og kan gjelde hvem som helst.
Utredningen utelater at de fleste funksjonshemmede befinner seg nettopp i aldersgruppen over 67 år, mens statistikken som vanligvis vises til, LKU og AKU, kun teller med folk under 67. Det er anslått at 1 av 4 over 67 åt, jf. statistikk på Bufdirs side, har en funksjonsnedsettelse, noe som påvirker totalantallet kraftig. Minst 20 % av befolkningen hører inn under kategorien funksjonshemmede, dvs. vi utgjør Norges største minoritet.
Vi mener at det er et stort problem at eldre funksjonshemmede ikke telles med i mange sammenhenger. Stadig må vi påpeke overfor forskere, medier og funksjonshemmedes organisasjoner selv, at deres anslag på antall funksjonshemmede kun baserer seg på tall fra LKU og AKU der personer over 67 er utelatt.
d) Generalisering
Utredningens overvekt av perspektiver knyttet til fysisk funksjonshemming kommer frem i den refererte statistikken, samtidig som det mangler en tilstrekkelig problematisering av kildene. Det tydeliggjøres ikke i tilstrekkelig grad hvilke funksjonsnedsettelser som er regnet med når utvalget oppgir fakta. Et illustrerende eksempel henvisning til tall om frafall fra videregående skole, som diskuteres på side 141:
Det finnes heller ikke mye tall eller forskning på frafall blant funksjonshindrede, men tall fra 2013 viser at 64 prosent av funksjonshindrede ungdom ikke fullfører videregående opplæring.
Det er verdt å merke seg at denne undersøkelsen fokuserer spesifikt på fysisk funksjonshemmede, noe som fremgår tydelig i omtalen av undersøkelsen i forskningsfora og lignende. Det bemerkes at utvalget ikke har tatt hensyn til vårt tidligere innspill, hvor vi advarer mot å generalisere på denne måten, og nettopp denne undersøkelsen ble brukt som eksempel på slik generalisering.
Med dette mandatet sier man farvel til rettighetsstrategien
Fra Mangfolds- og likestillingsutvalgets mandat:
– Utvalget skal vurdere og foreslå tiltak og strategiske innsatser som kan bidra til å redusere fordommer og bidra til en bevisstgjøring av rettighetene til personer med funksjonsnedsettelse gjennom hele livsløpet, og på alle samfunnets arenaer.
Vi minner om at Manneråkutvalget ble oppnevnt som følge av at handlingsplaner var prøvet og viste seg å ikke være tilstrekkelig til å fremme likestilling. Det var et unisont krav fra Statens råd for funksjonshemmede og funksjonshemmedes organisasjoner med FFO i spissen, om at funksjonshemmedes rettigheter måtte styrkes.
Likestillings- og mangfoldsutvalget går med NOU 2023:13 På høy tid motsatt vei. En vei vekk fra rettighetsfesting og tilbake til uforpliktende planer.
Utvalget synes å tro at en handlingsplan er forpliktende. Kun lover og forskrifter er juridisk forpliktende. Alle andre virkemidler er gjenstand for politiske og budsjettmessige forhandlinger og dragkamp om prioritering.
Dette er grunnen til at vi ikke har kommet lenger, 20 år etter sist vi oppsummerte status, og vi er derfor svært skuffet over at utvalget ikke foreslår styrking av rettigheter.
Etter vår mening undergraver NOU 2023:13 rettighetsstrategien.
Utvalgets forslag retter ikke opp manglende i Likestillings- og diskrimineringsloven, LDL
En av de største svakhetene ved forslagene i NOU 2023:13 er at de ikke styrker og tetter hullene i diskrimineringslovgivningen.
I Stopp diskrimineringens innspill til utvalget la vi frem hvilke konkrete endringer som må foretas for å at LDL skal gi et effektivt diskrimineringsvern. Vi er skuffet over at utvalget har valgt å se bort fra disse forslagene.
I stedet for å foreslå juridisk bindende virkemidler som forskrifter, nøyer utvalget seg med å videreføre «den gode vilje» ved å foreslå veikart og handlingsplaner. Uten forskrifter med tidsfrister, oppnås ikke målene.
Manglende plikt til universell utforming av arbeidslivet i LDL
Utvalget foreslår ikke plikt til universell utforming av arbeidslivet i LDL. Utvalget valgte å fokusere arbeidet sitt på to forhold fra mandatet. Vi vil kommentere det første fokusområdet: Betydningen av deltagelse i arbeidslivet for funksjonshindrede. I forlengelse av valgte fokusområde erkjenner utvalget, på s. 15, at:
“…vi i Norge til nå ikke har lykkes med – og faktisk i mindre grad enn andre sammenlignbare land – å inkludere funksjonshindrede som ønsker å ta del i norsk arbeidsliv. Drøyt 100 000 arbeidstakere med hel eller delvis arbeidsevne står utenfor, men ønsker seg inn i norsk arbeidsliv.”
Her merker vi oss at til tross for at utvalget spesielt skal ta opp funksjonshemmedes deltagelse i arbeidslivet, utelates kravet om at plikten til universell utforming må utvides til også å omfatte arbeidslivet. Dette har vært Stopp diskrimineringens og mange andre NGOers krav helt siden høringen om innføring av antidiskrimineringslov i 2006.
Utvalgets forslag på s. 94 vil ikke sikre universell utforming:
– Det etableres en statlig finansieringsordning som arbeidsgivere kan søke midler fra for å bygge om egne lokaler og systemer til tilfredsstillende standard for universell utforming. Potten må også kunne benyttes for å kunne legge til rette for funksjonshindrede arbeidstakere som har tilretteleggingsbehov utover disse standardene.
Plikt til generell tilrettelegging (CRPD art 9)
Utvalgets forslag på s. 234.:
– Arbeidet med et universelt utformet samfunn, med lik tilgang til teknologi, informasjon, fysiske omgivelser, varer og tjenester, må prioriteres. Regjeringen må derfor legge frem en ny forpliktende handlingsplan med klare tidsfrister for å komme i mål.
Retten til varer og tjenester kan ikke reduseres til et krav om universelt utforming av fysiske forhold, slik Syseutvalget gjorde, og slik loven fortsatt er i dag. Tilgang til varer og tjenester omfatter også krav på personlig service, ekstra tid og liknende.
Vi merker oss at utvalget ikke har forstått dette og viser til vårt innspill til LDO høringsuttalelse til LDL hvor dette er utførlig forklart.
LDL må bringes i samsvar med CRPD artikkel 9 og artikkel 2 som ikke avgrenser plikten til generell og individuell tilrettelegging. Plikten gjelder for alle typer tilrettelegging og på alle samfunnsområder.
Offentlige myndigheters aktivitets- og redegjørelsesplikt, ARP
Vi minner om at ARP er innført for offentlig myndighet og alle offentlige arbeidsgivere.
LDL mangler presisering av offentlig myndighets aktivitets- og redegjørelsesplikt, ARP. Vi mener at selv om ARP er blitt tydeliggjort i selve loven, er det et behov for ytterligere presisering i forskrifter, både for offentlig myndighet og for arbeidsgivere.
Det må innføres forskrifter med tidsfrister for eksisterende bygg og transportmidler
I kapittel 4.4, Universell utforming, s. 41, tar utvalget opp problematikken rundt hensynet til hva som er en uforholdsmessig byrde:
LDN konkluderte med at forholdsmessighetsbegrensningen for eksisterende bygg måtte tolkes med forsiktighet frem til det forelå forskrifter. Disse forskriftene har fortsatt ikke kommet, men kravet til universell utforming også av eksisterende bygg ble tydeliggjort i forarbeidene til dagens lov.
Utvalget påpeker nødvendigheten av å etablere forskrifter, men nøyer seg med å konstatere at slike forskrifter ennå ikke har kommet.
I mandatet er utvalget bl.a. bedt om å:
«…sammenfatte evalueringer av sentrale tiltak som har vært iverksatt, herunder drøfte om og hvorfor tiltak har fungert eller ikke.»
For oss blir det uforståelig at til tross for at utvalget er opptatt av at det har gått altfor sent med universell utforming av eksisterende bygg og transportmidler, foreslås det ikke å innføre forskrifter med tidsfrister for universell utforming.
Som påpekt over, har dette vært et krav fra funksjonshemmedes organisasjoner siden forslaget om diskrimineringslov ble lagt frem.
Isteden setter utvalget sin lit til Bufdirs veikart, s.149:
Fristen for en universelt utformet skole settes til 2030. Bufdirs veikart til universelt utformet nærskole skal ligge til grunn og ikke bare være en anbefaling til grunnskolen. Det skal ikke gis fritak fra denne plikten.
Bufdirs Veikart fra 2018 for skoler, har som et av tiltakene at det i 2020 skal:
Forskriftsfeste sluttdato for oppgradering
Regjeringen bør sette en frist for oppgradering av alle skolebygg gjennom PBL §31-4
Det har fortsatt ikke kommet forskrifter for skoler, til tross for at skolebygg kun er en av mange kategorier bygg som er rettet mot allmenheten og dermed omfattet av LDL.
Nettopp erfaringen med dette veikartet burde fått utvalget til selv å fremme forslag om forskrifter med tidsfrist for eksisterende bygg og transportmidler.
Vi minner om at innføring av forskrifter med tidsfrister var forutsatt da forslag til Diskriminerings- og tilgjengelighetslov ble behandlet på Stortinget.
Den rødgrønne regjeringen som da var i flertall, ville prioritere skolebygg.
Det har nå gått 16 år, og partiene fortsetter å love tidsfrister ved hvert valg.
Det er tydelig at utvalget ikke har tilstrekkelig kompetanse om lovgivers intensjon når de foreslår at, s. 52:
Det må utredes om tolkningen av uforholdsmessig byrde i lovgivningen angående universell utforming er i tråd med lovgivers intensjon.
Vi beklager at utvalget ikke inviterte oss som var aktive pådrivere for antidiskrimineringslov og påvirket utformingen av loven.
Modellen som er valgt i den norske loven, juridisk bindende standarder med tidsfrister nedfelt i selve loven for nye og eksisterende bygg, transportmidler og IKT, var et av våre forslag, hentet fra ADA-lovgivningen i USA.
At forskrifter med tidsfrister er en forutsetning for å oppfylle plikten til universell utforming av eksisterende bygg, kommer tydelig frem i Ot.prp. nr. 44 (2007-2008) pkt 10.3.4.3 s. 154:
Over tid vil krav til de enkelte bygningskategoriene bli fastsatt i egne forskrifter. Den enkelte forskriften vil fastsette tidsfristen for oppgraderingen.
Forskrifter med tidsfrist sikrer at argumentet om uforholdsmessig byrde svekkes gradvis.
Poenget er at, i fravær av juridisk bindende tidsfrister dvs., at det forskriftsfestes med en nedtelling mot den endelige fristen, vil det være et betydelig rom for å argumentere for at noe utgjør en uforholdsmessig byrde. Forskrifter med tidsfrister sikrer gradvis svekkelse av argumentasjonen om uforholdsmessig byrde.
Istedenfor å innføre forskrifter som lovet, innførte den rødgrønne regjeringen et rundskriv som førte til det motsatte av intensjonen om en styrt progresjon. Rundskrivet er en instruks fra regjeringen til håndhever om å være varsom med å pålegge pliktsubjekter en uforholdsmessig byrde frem til det foreligger forskrifter, slik sitatet fra LDN over, viser.
Vi merker oss at utvalget har kjennskap til at det eksisterer et rundskriv, men at utvalget unnlater å foreslå at dette blir trukket.
Vi er svært skuffet over at utvalget setter sin lit til «den gode vilje» å sørge for fremdrift.
Definisjonen av universell utforming i LDL må omfatte teksting
Store grupper funksjonshemmede omfattes ikke av diskrimineringsvernet på helt sentrale samfunnsområder som følge av at loven ikke omfatter tilgang på informasjon. Også teksting og tolking av ulike slag faller utenfor lovens virkeområde.
Dels skyldes dette avgrensningen av plikten til generell tilrettelegging til fysiske forhold. Dels skyldes det at utvalget bygger på gale forutsetninger om hva som rent faktisk lar seg løse fysisk (lovens definisjon), dvs. ved hjelp av IKT, jf. vårt innspill til LDO 2020.
Tilgjengelighetskrav til kringkasting må tas inn i LDL
Det bør innføres krav om klare retningslinjer for tilgjengelig innhold og programmer i LDL.
Selv om det er en positiv utvikling med teksting for hørselshemmede og døve, observeres dessverre en negativ trend for synshemmede og lesehemmede. Introduksjonen av intervjupersoner og omtalte personer skjer i økende grad kun visuelt, uten hensyn til seere som dermed går glipp av viktig informasjon. Dette påvirker vesentlig opplevelsen av nyhetssendingene. Heller ikke Lydt4ekst fanger opp tekstbokser som vises.
Dette strider mot ytrings- og meningsfriheten. Manglende informasjon om hvem som uttaler seg og deres rolle gjør det umulig å delta i en åpen og opplyst samtale.
CRPD legges ikke grunn i utredningen, viktige rettigheter utelates
Vi poengterte i vårt innspill at utvalget skulle legge CRPD til grunn. Det har utvalget unntaksvis gjort, men uten å få frem at å avskaffe og endre lovgivning er viktigst for at CRPD skal følges.
a) Utelatelse av CRPD artikkel 12 Likhet for loven og 14 Rett til frihet og personlig sikkerhet
I en tid der det pågår en prosess for å få CRPD inkorporert i norsk lov, reagerer vi på at Likestillings- og mangfoldsutvalget ikke gjør rede for hvorfor man avgrenser seg mot å gå inn de alvorlige menneskerettsbruddene som blir begått i strid med artikkel 12, 14, 15 og 23.
Videre er det oppsiktsvekkende at utvalget ikke foreslår å trekke tolkningserklæringene. Utvalget burde peke direkte på hvordan lovverket er i strid med artikkel 12 og 14, hvordan tolkningserklæringene og dagens vergemålslov åpner for dette og hvilke tiltak som må til for at dette ikke lenger skal skje.
Vi presiserer hva som må til for å følge CRPD, som utredningen ikke nevner eksplisitt:
Norge må følge opp CRPD-komiteens og spesialrapportørens anbefalinger i respektive rapporter, og straks få på plass en plan for implementering av CRPD med tidsrammer og midler
Tolkningserklæringene til artikkel 12 og 14 må trekkes
Avskaffe lover som er i strid med CRPD, sivile og politiske rettigheter skal ved ratifisering oppfylles umiddelbart, herunder:
Artikkel 12 krever avskaffelse av Vergemålsloven og ny lovgiving om beslutningsstøtte
Artikkel 14 og 15 krever avskaffelse av all tvangslovgivning
Utvalget nevner tvang i bofellesskap uten at tvangsbruken identifiseres som brudd på CRPD. I kapittel 12.4 Bofellesskap, institusjon eller egen bolig?, s. 199, står det:
Sivilombudet påpeker i rapporten fra Kristiansand at størrelse på bofellesskapet, antall ansatte og antall vikarer er faktorer som øker risiko for ulovlig tvangsbruk og uverdige forhold.
Her burde utvalget tatt et klart standpunkt til den tvangsbruken som i dag finner sted på grunnlag av funksjonsnedsettelse og er hjemlet i norsk lov. Ved at utvalget ikke tar et standpunkt kan det tolkes som at de er for tvangsbruk mot funksjonshemmede. I stedet for å ta for seg tematikken, lander utvalget i CRPD artikkel 19 og retten til å velge bosted.
b) Det må innføres lov om beslutningsstøtte
Begrepene vergemål og rettslig handleevne omtales ikke i utredningen. For at CRPD 12 og 14 skal følges, blir man nødt til å se på vergemålsloven og hvordan den i dag bryter med CRPD. For at reell selvbestemmelse og rettslig handleevne skal gjelde alle funksjonshemmede må det innføres lovverk i tråd med CRPD som sikrer et system for beslutningsstøtte for funksjonshemmede.
c) Artikkel 23 Retten til familieliv følges ikke opp med forslag til lovendringer i abortlov, ekteskapslov og steriliseringslov
Utvalget følger ikke opp sin redegjørelse for retten til familieliv i CRPD art 23 med forslag om å endre abortlov, ekteskapslov og steriliseringslov.
Driftstilskudd til funksjonshemmedes organisasjoner kan ikke avgrenses til medisinske kriterier som diagnose og funksjonsnedsettelse
Det er viktig at driftstilskudd ikke diskriminerer funksjonshemmede i forhold til andre minoriteter. I dag forbeholdes driftstilskudd organisasjoner som har medisinsk baserte medlemskriterier, en diagnose eller en bestemt funksjonsnedsettelse. Tilsvarende finnes det mange tilskuddsordninger for saksorienterte organisasjoner for andre minoriteter.
Vi støtter utvalgets forslag på s. 243 i den grad disse er tilstrekkelig til å sikre driftstilskudd til organisasjoner som er saksorientert som arbeider med spørsmål knyttet til diskriminering, faglige rettigheter osv.
– Det opprettes en egen tilskuddsordning til politiske, bruker- og interesseorganisasjoner som ønsker midler til interseksjonelt arbeid.
– Midler til arbeid mot identitetsbasert diskriminering og hatefulle ytringer skal også være tilgjengelig for funksjonshindrede. Funksjonshindrede må inkluderes i tilskuddsordninger for mangfold på lik linje med andre minoritetsgrupper det er naturlig å sammenlignes med.
Valg av begrep
Stopp Diskrimineringen støtter ikke utvalgets forslag om begrepsendring.
Utvalget ser ikke ut til å ha forstått hvor viktig det er å kunne opprettholde skillet mellom funksjonsnedsettelsen; den individuelle egenskapen, og funksjonshemningen som oppstår i møte med omgivelsene.
Forslaget om å bruke «funksjonshindret» har vært diskutert flere ganger.
Utvalget viser til at Sverige har brukt funksjonshindret i mange år. Det stemmer. Men vi synes det er merkelig at utvalget ikke har funnet grunn til å undersøke hvorvidt denne begrepsbruken har ført til endring av holdninger i Sverige. Det har den ikke.
Vi forstår at begrepet funksjonshemmet kan ha negative konnotasjoner og knyttes til diskriminering og lavere status. Imidlertid er det ikke tilstrekkelig å bytte ut et begrep med et annet med samme betydning. Det viktigste er å sikre at funksjonshemmedes rettigheter blir ivaretatt og kreve reell likestillings- og mangfoldspolitikk.
Utvalgets behandling av begrepet minoritetsstress
Det kan fremstå som om utvalget forstår minoritetsstress som noe som bare berører andre grunnlag. I kapittel 5.3.1. Minoritetsstress og diskriminering, s. 63, knyttes minoritetsstress kun til skeiv identitet, hudfarge og flerminoriteter. Det mangler en presisering av at funksjonshemmede utsettes for minoritetsstress på lik linje med andre minoriteter.
Enkeltpersoner med synlige og tydelige funksjonsnedsettelser utsettes kontinuerlig for alt fra blikk og glaning til nedlatende smil, fliring og etteraping.
Derfor gir også Likestillings- og diskrimineringsloven, LDL, vern for personer som diskrimineres på grunn av ufrivillige utseendemessige trekk.
Tall fra flere undersøkelser kan tyde på at det nettopp er personer som skiller seg ut synlig, som er mest utsatt for stress.
Ved diskusjon av fenomener og begreper knyttet til det som påvirker en eller flere minoriteter, må dette alltid inkludere funksjonshemmede. Mangler dette, vil funksjonshemmede forbli i nåværende posisjon – en der vi kontinuerlig må kjempe for anerkjennelse av at også vi opplever diskriminering, mobbing, hets og hatkriminalitet.
støtter ingen lovgivning som åpner for tvang: ufrivillig medisinsk behandling, dvs. fravær av informert samtykke
krever innføring av et system for beslutningsstøtte som forankres i lovverket
krever etablering av effektive beskyttelsesmekanismer for å hindre misbruk
lovverket må hjemle adgang for den gravide kvinnen til å overprøve beslutninger som tas av andre enn kvinnen selv i alle spørsmål som gjelder abort
1 Det menneskerettslige grunnlaget
Stopp Diskrimineringen viser til CRPD artikkel 5, 12, 17, 23 og 25 og CRPD-komiteens bekymring og anbefaling i Concluding Observationstil Norge i 2019:
29. Komiteen er bekymret over at mennesker med nedsatt funksjonsevne, herunder kvinner og barn, fortsatt blir utsatt for ufrivillig medisinsk behandling, herunder tvungen abort og sterilisering.
30. Komiteen anbefaler at konvensjonsparten iverksettereffektive tiltak for å sikre at mennesker med nedsatt funksjonsevne, spesielt kvinner og barns rett til å gi informert forhåndssamtykke til medisinsk behandling respekteres, herunder abort og sterilisering, uansett type funksjonsnedsettelse og alvorlighetsgrad, og sørge for effektive mekanismer for beslutningsstøtte.
Ordlyden i CRPD, jf. artikkel 23 Retten til familieliv og i komiteens anbefaling er så tydelig formulert som det er mulig, og etterlater ingen tvil om hva som er påkrevet for å få slutt på menneskerettsbruddene som begås mot funksjonshemmede kvinner.
Videre viser vi til CEDAW-komitéens Concluding Observations som anbefaler Norge å innføre lovgivning som forbyr ufrivillig medisinsk behandling, inkludert abort og sterilisering.
I CO til Norge i 2023 blir Norge anbefalt å:
55 (b) Prohibit involuntary medical treatment including abortion and sterilization, without the free, prior and informed consent of the women and girls concerned, regardless of the severity and type of their disability, and provide them with adequate support to take autonomous decisions on their health
Stopp Diskrimineringen mener at lovforslaget i NOU 2023:29 ikke går langt nok i forhold til å sikre at funksjonshemmede kvinners vilje respekteres fullt ut, at retten til beslutningsstøtte oppfylles fullt ut og at nødvendige sikkerhetsmekanismer kommer på plass.
Nedenfor vil vi redegjøre for svakhetene ved forslaget når det gjelder ivaretakelsen av disse rettighetene og forutsetningen for å oppfylle menneskerettighetene.
2 Tvang og tvangsinngrep på grunnlag av funksjonsevne kan aldri legitimeres utfra FNs konvensjoner om universelle rettigheter, SP og ØSK, eller CRPD.
Lovgivning som tillater at staten tvinger en kvinne til å ta abort eller avbryte svangerskap, må avskaffes.
Dette er også understreket i Likestillings- og diskrimineringsombudet, LDO, sin rapport fra 2023: Inkorporering av CRPD Likestillings- og diskrimineringsombudets anbefalingerom norsk rett og praksis.
I rapporten skriver bl.a. LDO i 8.4.4 Anbefalinger:
Ombudet anbefaler at lovhjemler som tillater tvungen abort grunnet nedsatt funksjonsevne fjernes for å sikre samsvar med CRPD ved inkorporering. Loven må heller vise til hvordan personer med nedsatt funksjonsevne kan få beslutningsstøtte.
Ombudet anbefaler også at myndighetene lager et system for å få oversikt over hvor mange som får utført abort med hjemmel i abortloven §§ 4 eller 9, for å skaffe seg kunnskap over om dette skjer i strid med CRPD.
Vi merker oss at abortutvalget i merknadene til § 9 påpeker at loven ikke gir tvangshjemmel:
Dersom kvalifisert helsepersonell har kommet til at den gravide mangler beslutningskompetanse til å fremsette krav eller søknad om abort, er det den gravides verge som handler på hennes vegne.
Verge må kunne oppnevnes raskt dersom den gravide ikke har verge fra før.
Gravide skal så langt som mulig gi sitt samtykke til krav eller søknad, selv om hun mangler beslutningskompetanse i relasjon til abortspørsmålet.
Bestemmelsen gir ikke grunnlag for å utøve tvang.
Til tross for denne forsikringen, finner vi ingen ting i selve loven som vil hindre at kvinnen til slutt faktisk blir tvunget til å ta abort, dersom hun ikke samtykker, eller dersom det konkluderes med at hun ikke kan samtykke.
3 Forutsetningen om at en person mangler beslutningskompetanse oppfyller ikke CRPD.
For at norsk lov skal komme i samsvar med CRPD, må utgangspunktet være retten til beslutningsstøtte som innebærer at en person skal kunne få støtte til å ta egne beslutninger utfra egne ønsker og preferanser.
Abortutvalget forsøker å oppnå samsvar med CRPD ved å bytte ut diagnoser/diagnosenære vilkår i dagens lov, og erstatte disse med et vilkår om at den gravide har «manglende beslutningskompetanse». Vilkåret er forklart slik:
Manglende beslutningskompetanse kan være knyttet til utviklingshemming, andre kognitive eller intellektuelle funksjonsnedsettelser eller fysisk eller psykisk sykdom..
Selv om vi finner vilkåret problematisk, er vi enig med abortutvalget om målet:
Utvalget mener at gravide som mangler beslutningskompetanse, først og fremst bør ha rett til individuelt tilrettelagt støtte og bistand til selv å utøve sin rettslige handleevne, vurdere og fremsette begjæring om abort.
Først vil vi presisere at retten til beslutningsstøtte ikke kan gjøres betinget av et krav om «manglende beslutningskompetanse» (eller manglende samtykkekompetanse), men er en rettighet for alle som faller inn under personkretsen til CRPD.
Dette er en rettighet som følger av å tilhøre befolkningsgruppen med nedsatt funksjonsevne, og ikke en rettighet som noen skal kvalifisere for å oppnå, i praksis ved å legge frem legeerklæring eller annen dokumentasjon fra helsevesenet.
Hvem som vil benytte seg av retten til beslutningskompetanse, vil avhenge av situasjonen personen befinner seg i og ikke minst hvor godt og inkluderende tilbudet om informasjon og støtte som gis til alle, måtte være, jf. artikkel 12 om Likhet for loven.
Problemet med å bruke vilkåret «manglende beslutningskompetanse» eller samtykkekompetanse, er at denne typen kompetanse forstås som en ferdighet en person besitter eller ikke besitter som følge av funksjonsnedsettelsen.
Både dagens vergemålslov og andre lover som innskrenker funksjonshemmedes selvbestemmelse, bruker vilkåret som en kvalifikasjon ut fra en slik forståelse, jf. bruken av ulike typer tester knyttet til funksjonsevne.
Det man overser er at evnen til å ta gode beslutninger er situasjonsbestemt, ikke minst avhengig av omverdenens holdninger, evne og vilje til å bistå og tilrettelegge for god kommunikasjon, upartiskhet og åpenhet. Det er særlig viktig å erkjenne at også utviklingshemmede som ofte er målgruppen man tenker på, er som alle andre mennesker i så henseende; trygghet må skapes, tillit er noe alle må gjøre seg fortjent til. Mange utviklingshemmede har dessuten, ofte en velbegrunnet frykt for å si noe som kan oppfattes negativt av menneskene de har rundt seg og er avhengig av. Dersom man ikke lykkes med å skape tillit, vil man ikke få personens vilje og preferanser frem.
Abortutvalget synes å tro at en verge er en slik særlig egnet person som kan bistå gravide som ikke har rettslig handleevne:
«bør få hjelp til å fremsette søknad om abort fra en tillitsperson de gjerne selv har valgt, som er tilgjengelig i situasjoner som oppstår. Utvalget mener denne oppgaven fortsatt bør ivaretas av en verge.»
Abortutvalget problematiserer ikke at en verge kan være oppnevnt for å ivareta økonomiske anliggender, som regel da en forretningsadvokat, og som både kartlegginger og forskning har vist, kan være verge for mange titalls personer og knapt kjenne eller aldri har møtt personen de er verge for.
Dette er situasjonen i dag og vi kan ikke se at utvalgets forslag vil endre den.
En forutsetning for at innføring av et beslutningsstøttesystem skal kunne fungere, er at de som trenger slik støtte, spesielt i spørsmål av alvorlig personlige karakter som abort og sterilisering, opplever den som gir støtten som en trygg og god tillitsperson.
4 Grunnlaget for å utforme lovgivning som faktisk ikke bryter funksjonshemmedes menneskerettigheter er for dårlig.
4.1 Manglende kunnskap og fakta
Vi merker oss med stor bekymring og overraskelse at abortutvalget påpeker det samme som LDO i sin rapport, at det mangler kunnskap og fakta om dagens situasjon, statistikk over tvangsaborter mm.:
Utvalget har ikke, innenfor sin funksjonstid, hatt mulighet til å fremskaffe systematisk kunnskap om situasjonen for kvinner med særlig innskrenket selvbestemmelse. Det er ikke tilgjengelig kunnskap om aborter som er utført etter anmodning fra verge, eller aborter i saker der det er innhentet uttalelse fra foreldre eller verge.
Utvalgets kartlegging viser at få verger har et klart mandat om å bistå vergehaver i saker om abort etter abortloven § 4, og svært få saker avgjøres hos Statsforvalter etter abortloven § 9.
LDO skriver i 8.4.2 Norsk praksis:
Ombudet har lett etter statistikk eller kunnskap som gjelder personer med utviklingshemming eller alvorlig sinnslidelse, der de eller verge har søkt om abort. Vi har ikke funnet at det eksisterer noen oversikt over hvor mange saker dette gjelder. Dette kan tyde på at myndighetene mangler en oversikt over om disse lovhjemlene brukes.
LDO viser til et anslag på ca. 600 i året, men dette er høyst usikre tall.
Dette er svært foruroligende og vitner ikke om at norske myndigheter i tiåret etter ratifiseringen av CRPD i 2013, har tatt på alvor sitt ansvar for å ivareta rettssikkerheten og integriteten til kvinner som underlegges regimer som innskrenker deres myndighet til å bestemme i eget liv når det gjelder så alvorlige anliggender som sterilisering og abort.
Mangelen på fakta og kunnskap, viser at det ikke foregår noen overvåking av de «formynderregimer» Norge har insistert på å opprettholde, og dermed heller ikke har mulighet til å vite om vilkårene i egen tolkningserklæring til artikkel 12 om at tiltak skal være: «nødvendige som en siste utvei» og være underlagt kontrollmekanismer.
Tilstanden som beskrives på dette området dokumenterer hvor utsatt borgere er for misbruk av makt når det etableres egne regimer som fratar dem selvbestemmelsen.
Vi minner om artikkel 12.4 som er en erkjennelse av dette:
4. Partene skal sikre at alle tiltak som gjelder utøvelsen av rettslig handleevne, har bestemmelser om hensiktsmessige og effektive beskyttelsesmekanismer for å hindre misbruk i samsvar med internasjonale menneskerettighetsbestemmelser. Slike beskyttelsesmekanismer skal sikre at tiltak som gjelder utøvelsen av rettslig handleevne, respekterer vedkommende persons rettigheter, vilje og preferanser, at det ikke foreligger noen interessekonflikt og utilbørlig påvirkning, at de er forholdsmessige og tilpasset vedkommendes omstendigheter, og at de gjelder for kortest mulig tid og gjennomgås jevnlig av en kompetent, uavhengig og upartisk myndighet eller rettsinstans. Beskyttelsesmekanismene skal stå i forhold til i hvilken grad tiltakene berører vedkommendes rettigheter og interesser.
Vi merker oss at også CRPD-utvalget påpeker at dagens lovgivning som gir verger rett til å ta beslutninger på vegne av den gravide kvinnen, strider mot tolkningserklæringen, jf. sitat nedenfor.
4.2 Forholdet mellom vergemålsloven og særlovgivningen
CRPD-utvalget peker i sin rapport s. 119-121. på behovet for endringer i dagens lovverk som sikrer at særlovgivningen ikke gir utvidede fullmakter til verger og fører til ytterligere innskrenkninger i selvbestemmelsesretten, utover det som fremgår av vergens mandat.
Vi minner om CRPD-utvalgets anbefaling som vi støtter fullt ut:
Utvalget forutsetter at disse bestemmelsene i særlovgivningen vil bli gjennomgått i forbindelse med reformen av vergemålsloven.
For ordens skyld vil vi presisere, at vi ikke mener at vergemålsloven og et vergemålsregime, oppfyller CRPD artikkel 12. Dette har vi gitt uttrykk for i en rekke høringer og innspill, bl.a. i innspill til CRPD-utvalget.
Men i det følgende tar vi utgangspunkt i CRPD-utvalgets synspunkter, siden disse peker på flere forhold ved lovverket som svekker kvinners rettssikkerhet, og som vi mener ikke har blitt tilstrekkelig drøftet i NOU 2023:29 eller eliminert i forslaget til ny abortlov.
CRPD-utvalget skriver med henvisning til Prop. 46 L (2012-2013) pkt. 3.2.1. at:
«Vergens myndighet gjelder ifølge forarbeidene i utgangspunktet all særlovgivning uavhengig av hva vergemålet omfatter»
CRPD-utvalget trekker frem flere svært problematiske aspekter og konsekvenser av dagens lovverk. Utvalget skriver:
Oppnevnelse av verge og fratakelse av rettslig handleevne etter vergemålsloven har automatiske konsekvenser som følger av annen lovgivning. Slike regler har vi blant annet i ekteskapsloven, abortloven, steriliseringsloven og passloven, som gir verger myndighet til å nekte ekteskapsinngåelse, søke abort, begjære sterilisering eller nekte utstedelse av pass.
Vergens myndighet gjelder ifølge forarbeidene i utgangspunktet all særlovgivning uavhengig av hva vergemålet omfatter.
Kvinners rettsikkerhet svekkes særlig ved at vergers beslutning ikke kan overprøves. Retten til å overprøve følger av art 12 Likhet for loven og Artikkel 13 om retten til rettsmidler og rettferdig rettergang. Vi vil påstå at de borgerne som har aller mest bruk for slike rettigheter, er nettopp de som staten fratar retten til selvbestemmelse.
Vi merker oss også at det er hensynet til arbeidsbyrden for vergemålsmyndigheten som er bakgrunnen for at det i dagens lovverk er hjemler i særlovgivningen som innskrenker kvinners handleevne utover det som fremgår av vergens mandat.
Dagens lovverk, ikke minst abortloven og steriliseringsloven, er dårlig egnet til å sikre kvinners rettssikkerhet. Som sitatet nedenfor fra CRPD-utvalgets rapport viser, er det behov for flere lovendringer for å sikre oppfyllelse av CRPD artikkel 17 og 23 b) og c) om retten til familieliv.
CRPD utvalget siterer fra Prop. 46 L som beskriver to ulike tilnærminger til å lage hjemmel om at det kreves samtykke fra verger til bestemte disposisjoner. Dette kan enten skje ved at vergemålets mandat utvidet i særlovbestemmelsen, slik tilfellet er med abortloven og steriliseringsloven. Eller, at vergemålets mandat angir hvilke disposisjoner vergen må gi samtykke til.
Den første tilnærmingen finner CRPD-utvalget problematisk og skriver:
Vergen fungerer i disse tilfellene ikke som en beslutningsstøtte, men kan ta beslutninger på vegne av den funksjonshemmede, også i strid med den funksjonshemmedes vilje og preferanser. Hjemlene er derimot begrunnet i hensynet til vergemålsmyndighetene og er ikke nødvendige tiltak. Kontrollmekanismene er også svake, ved at det ikke alltid er adgang for den som er satt under vergemål til å få overprøvet vergens beslutning, slik som i steriliseringsloven § 3 om vergens samtykke.
Særlovgivning som gir vergen utvidet myndighet på denne måten, er vanskelig å forene med konvensjonens og vergemålslovens prinsipper om frivillighet, minste middel og individtilpasning. Det er også en viss uklarhet ved at noen av bestemmelsene i særlovgivningen ifølge forarbeidene skal fortolkes innskrenkende.
Bestemmelsene begrenser funksjonshemmedes selvbestemmelse i strid med artikkel 12 slik den er forstått i tolkningserklæringen, som sier at slike tiltak skal være «nødvendige som en siste utvei» og være underlagt kontrollmekanismer. Det at en funksjonshemmet får beslutningsstøtte kan ikke brukes som begrunnelse for å begrense andre rettigheter slik som rett til å stemme, gifte seg, samtykke til seksuelle handlinger osv., slik også komitéen uttaler i sine generelle kommentarer til artikkel 12.
Innspill om likestillings- og diskrimineringslov og håndheving
Til Likestillings- og diskrimineringsombudet
Stopp Diskrimineringen takker for invitasjon til å gi tilbakemelding på hvordan diskrimineringslovgivningen har fungert siden 2009. Vårt formål er å kjempe for et mest mulig effektivt diskrimineringsvern, og vi er glad for å få denne anledningen til å oppsummere status.
Vi har i disse årene avgitt en rekke høringsuttalelser, innspill og anbefalinger til norske myndigheter, både alene og gjennom Menneskerettsalliansen. Vi vil derfor vise til disse dokumentene (se liste i vedlegg) i vår besvarelse, i den grad de er relevante.
En del er oppnådd, men dessverre gjenstår mye for at lovgivningen skal bli effektiv, og for at vernet fullt ut er harmonisert grunnlagene imellom.
Overordnet vil vi gjenta fra vår høringsuttalelse til NOU 2005:8 at diskrimineringsvernet for funksjonshemmede preges og svekkes av at tradisjonelle funksjonshemmende barrierer: konkrete, fysiske forhold, tillegges større vekt enn andre typer barrierer, og får legge premissene for utforming og avgrensning av diskrimineringsvernet. Dette er et trekk ved tilsvarende lovgivning i andre land. Denne slagsiden kommer klart frem i besvarelsen nedenfor. For at loven skal kunne gi et likestilt vern for alle grupper funksjonshemmede, må det foretas en systematisk gjennomgang for å rette opp skjevhetene.
1) Hva mener dere om lovens virkeområde, tolkningen av loven, praktiseringen og håndhevingen av loven? Til en viss grad vil svarene være sammenfallende med svaret på neste spørsmål.
1.1 § 3 Stedlig virkeområde. Stedlig virkeområde er fortsatt for snevert med flere unntak i vernet som omfatter funksjonshemmede; noen unntak mener vi er direkte diskriminerende.
1.1.1 Plikten til individuell tilrettelegging og universell utforming må gjelde Svalbard Siden uforholdsmessighetsbegrensningen sikrer at relevante og viktige hensyn ivaretas, mener vi at det ikke er saklig å forby barn og voksne med funksjonsnedsettelser å kunne bo og oppholde seg på Svalbard. Vi vil også peke på at Svalbard i tillegg er blitt et vanlig turistmål.
1.1.2 Plikten til individuell tilrettelegging og universell utforming må gjelde norske skip Vi finner ingen saklighetshensyn som tilsier at plikten til universell utforming ikke omfatter norske passasjerskip i utenriksfart, dvs. også utenfor EØS-området. Vi vil her vise til at det er slått fast av Supreme Court i USA i 2005¹, i en sak som gjaldt norske cruiseskip, at den amerikanske diskrimineringsloven, ADA, også omfatter utenlandske skip i amerikansk havn. Dette handler om retten til å reise fritt på lik linje med resten av befolkningen, og norske skip som i dag er innredet som cruiseskip, kan ikke ha et slikt unntak.
1.1.3 Aktivitets- og redegjørelsesplikt må gjelde Svalbard, norske skip og luftfartøyer Unntaket som er gjort for Kapittel 4 Aktivt likestillingsarbeid som pålegger offentlige myndigheter og arbeidsgivere aktivitets- og redegjørelsesplikt, heretter ARP, i §§ 24, 25 og 26, fremstår som en logisk brist, dvs. usaklig og dermed diskriminerende. Det kan se ut til at samtlige lovutvalg og norske myndigheter forutsetter og mener at alle funksjonshemmede trenger helt spesiell og krevende tilrettelegging, og at dersom det finnes saklig grunn for unntak for tilretteleggingsplikten, legitimerer det også unntak fra ARP.
Vi minner om at Syseutvalgets tilnærming var at innskrenkning av stedlig virkeområde gjaldt for hele loven. Ved endring av virkeområde, er det så vidt vi kan se, ikke gjort noen forsøk på å gi en saklig begrunnelse i senere forarbeider for å gjøre samme unntak for ARP som for tilretteleggingsplikten. Det er svært beklagelig at det fortsatt ser ut til å herske fordommer som bidrar til generalisering av den enormt store heterogene kategorien funksjonshemmede, og at disse får legge føringer for diskrimineringsvernet. Vi viser til at § 26 a)-d) har relevans for mange grupper funksjonshemmede som utmerket godt kan jobbe på Svalbard og på norske skip og fly, uten å kreve spesifikk tilrettelegging:
a) undersøke om det finnes risiko for diskriminering eller andre hindre for likestilling, herunder annethvert år kartlegge lønnsforhold fordelt etter kjønn og bruken av ufrivillig deltidsarbeid, b) analysere årsakene til identifiserte risikoer, c) iverksette tiltak som er egnet til å motvirke diskriminering, og bidra til økt likestilling og mangfold i virksomheten og d) vurdere resultater av arbeidet etter bokstav a til c.
Dette tolker vi på samme måte som vi tolker en del andre logiske brister når det gjelder harmonisering av lovgivningen, bl.a. § 39, som et utslag av at funksjonshemmede eksperter på 1 http://www.accessiblesociety.org/topics/ada/norwegcruisedec0605.html 3 dette feltet har blitt holdt utenfor samtlige lovutvalg som siden 2009 har beskjeftiget seg med diskrimineringslovgivningen og likestillingspolitikken2, samt at funksjonshemmede også er nærmest fraværende i ansvarlige departementer og blant lovgivere, jf. vårt svar om strukturell diskriminering avslutningsvis.
1.2 Virkeområde for kapittel 3 Universell utforming og individuell tilrettelegging er ikke i samsvar med CRPD Vi viser til at plikten til generell og individuell tilrettelegging jf. CRPD artiklene 2, 5.3 og 9 ikke er innskrenket verken når det gjelder samfunnsområder eller når det gjelder bruk av virkemidler. Enten tilretteleggingen må skje som individuell tilpasning på grunnlag av en persons løsningsbehov, eller som generell tilrettelegging fra myndighet, offentlige eller private aktører og tilbydere av varer, tjenester og informasjon, skal virkemidlene som tas i bruk, være egnede og av både fysisk og ikke fysisk art. Å sikre personlig service er en like naturlig og viktig plikt etter artikkel 9, som utforming eller endring av fysiske forhold.
Videre viser vi til at CRPD tydeliggjør at tilrettelegging er forutsetningen for at mange funksjonshemmede skal få oppfylt alle menneskerettigheter. Tilgang til informasjon er en forutsetning for menings- og ytringsfriheten, politisk deltakelse og deltakelse i informasjonssamfunnet og på alle samfunnsområder. Informasjon kan ikke slik loven gjør, reduseres til en forutsetning for å kunne bruke fysiske omgivelser, og underordnes en definisjon av fysiske forhold.
1.2.1 Loven hjemler ikke et rettskrav på varer og tjenester og informasjon Stopp Diskrimineringen har helt siden første lovforslag i NOU 2005:8 Likeverd og tilgjengelighet, pekt på at diskrimineringslovgivningen må inneholde en proaktiv plikt til generell tilrettelegging som siker et rettskrav på varer og tjenester, herunder personlig service, fleksibilitet i valg av kommunikasjons- og informasjonsmåter og midler.
Loven bærer fortsatt med seg svakheter som skyldes feilslutninger hos Syseutvalget mht. betydning av ulike typer virkemidler. Vi siterer fra vårt innspill til arbeids- og sosialkomiteens høring 28.4.2008 om Ot.prp.44 (2007-2008): Samtidig må vi med stor beklagelse konstatere at vår kamp for å få et fullverdig diskrimineringsvern for alle, uavhengig av type funksjonsnedsettelse, ikke har ført fram. Lovforslaget bærer fortsatt preg av viktige mangler som vi påpekte i vår høringsuttalelse til NOU 2005:8, ikke minst den feilslutning at universell utforming er universalmidlet som ifølge Syseutvalget fjerner barrierene for deltakelse for alle mennesker med nedsatt funksjonsevne med unntak av et lite fåtall med sterke kognitive funksjonsnedsettelser. Med dette mente vi at Syseutvalgets forslag ikke ga rett til varer og tjenester som sådan, men til ett bestemt virkemiddel; fysisk tilrettelegging av bygg og transport, noe utvalget også presiserer selv på s. 185: Tjenester som sådan er ikke en del av de fysiske forhold. Imidlertid vil fysiske forhold ofte utgjøre de grunnleggende forutsetningene for å kunne benytte tjenesten. 2 NOU 2009:14 Et helhetlig diskrimineringsvern, NOU 2011: 18 Struktur for likestilling, NOU 2012:15 Politikk for likestilling 4 En rangering av betydningen av ulike typer funksjonshemmende barrierer er verken i tråd med NOU 2001:22 Fra bruker til borger eller CRPD. Til tross for at utvalget viser til at USA, Storbritannia og Australia har tilretteleggingsplikt av proaktiv karakter, velger utvalget å avgrense plikten til rent fysiske barrierer, noe disse landene ikke har gjort. Derfor er konklusjonen fra utvalgets flertall overraskende i kap. 10.12.2 s. 183: de landene som har tilretteleggingsregler av slik generell proaktiv karakter, lykkes best i å skape et tilgjengelig samfunn. BLD bestilte en juridisk betenkning om rettskravet på varer, tjenester og informasjon, 16.9.2008 som ble utført av Ann Helen Aarø, og samtidig satte BLD i gang et utredningsarbeid av rettskravet sammen med sivilt samfunn. Det foreligger rapport og utredning av økonomiske konsekvenser fra Proba. Ettersom anslaget var altfor upresist, ble utredningen lagt bort. LDO har selv skrevet en rapport om et slikt rettskrav i lys av CRPD i 2013. Videre har vi laget en rekke innspill både til komiteen i 2008 og til BLDs utredning jf. liste i vedlegg. Vi viser også til CRPD-koalisjonens alternative rapport til CRPD-komiteen. Som den juridiske betenkningen peker på, kan man kun utlede minimumskrav fra forbudet mot indirekte diskriminering. Dette har selvsagt store konsekvenser for funksjonshemmede som er avhengig av personlig service og fleksibilitet for å nyttiggjøre seg tjenester. 1.2.2 Syseutvalgets manglende kompetanse på IKT og informasjons og kommunikasjonsbarrierers betydning Loven bærer også fortsatt med seg svakheter fra andre kunnskapshull i Syseutvalget. I kap. 10.12.6.1, fastslår utvalget at: Etter utvalgets oppfatning vil det fysiske, bygde miljøet som er rettet mot allmennheten, være den meste sentrale arenaen for samfunnsdeltakelse og dermed i kjerneområdet for et krav til universell utforming. Dette er positivt galt, og viser at utvalget igjen (jf. 1.2.1 om tjenester) overser hvor heterogen kategorien funksjonshemmede er, og for det andre at utvalget mangler kompetanse om hva informasjons- og kommunikasjonsbarrierer består i. Utvalgets flertall gir selv uttrykk for at de har manglende kompetanse på området IKT, og overlater derfor til sektoransvarlige myndigheter å vurdere behov for lovverk. Som følge av at IKT ble inkludert i plikten til universell utforming i loven fra 2008, ble en del av problemet løst. Fortsatt er virkeområde for IKT-plikten for snevert, se svar på spørsmål 2). Fortsatt gjenstår dessuten store hull som følge av at verken lovgiver eller senere lovforarbeider har rettet opp feilslutninger fra NOU 2005:8 og den juridiske betenkningen som Syseutvalget selv fikk gjennomført. Store grupper funksjonshemmede er stengt ute fra diskrimineringsvernet på helt sentrale samfunnsområder som følge av at loven ikke omfatter tilgang på informasjon som sådan. Også teksting og tolking av ulike slag faller utenfor lovens virkeområde. Dels skyldes dette avgrensningen av plikten til generell tilrettelegging til fysiske forhold. Dels skyldes det at utvalget bygger på gale forutsetninger om hva som rent faktisk lar seg løse fysisk (lovens definisjon), dvs. ved hjelp av IKT. 5 Vi vil derfor innledningsvis understreke at avgrensningen av hva slags type informasjon og hvilke pliktsubjekter som skal være omfattet av plikten, er totalt underlagt og underordnet premisser for hva som kan anses som fysiske forhold. Informasjon behandles som en forutsetning for å kunne bruke fysiske omgivelser, ikke som et mål i seg selv, slik det faktisk er i et moderne informasjonssamfunn. Dermed faller retten til informasjon, både som et selvstendig område og som en forutsetning for samfunnsdeltakelse utenfor loven. Vi har gitt en fyldig redegjørelse for feilslutninger og konsekvenser av disse når det gjelder diskrimineringslovgivningens mangelfulle rettskrav på informasjon i pkt. 4.4 Hva innebærer diskrimineringsforbudet i forhold til IKT og informasjon? i vår høringsuttalelse til NOU 2005:8. Nedenstående bygger for en stor del på dette høringssvaret. Det første handler om at tolking (herunder tegnspråk, tekst til tale, synstolking) som utføres av en person, i likhet med personlig kommunikasjon med tjenestetilbydere, rent faktisk faller utenfor utvalgets plikt til universell utforming. Dette ble tatt opp under høringen med arbeidsog sosialkomiteen, hvor både NDF, (Norges Døveforbund) og NFU (Norsk forbund for utviklingshemmede) etterspurte et slikt vern. I et supplerende innspill til komiteen av 8.5.2008, presiserer vi at loven vil få disse hullene om komiteen ikke gjør endringer i tråd med høringsuttalelsene, jf. pkt. 3) Hva faller utenfor plikten til universell utforming?3 Det andre handler utelukkende om manglende kompetanse, således legges gale forutsetninger til grunn, gale forutsetninger som fortsatt hindrer deltakelse på mange områder. Riktignok sier utvalget at informasjon kan omfattes av § 9, men det vises til betenkningens konklusjon og understrekes at dette reiser særlige problemstillinger. Videre uttaler utvalget i 10.12.3.2, s. 156, at: hvilke krav som eventuelt kan stilles etter § 9, må sees i sammenheng med den uforholdsmessighetsbegrensningen som foreslås. Det overlates til praksis å trekke de nærmere grensene. Bedømning av hva som må kalles uforholdsmessig ift. tilgjengeliggjøring av informasjon, avhenger imidlertid, av kunnskap om hvordan generell tilgjengeliggjøring av informasjon skjer, dvs. hva som er mulig og rimelig å få til teknologisk, og dermed hva som inngår i hovedløsningen vs. hva som er en dyr særløsning. Det er denne kunnskapen utvalget manglet. Dette kommer til uttrykk når det i betenkningen slås fast at det ikke er noe i veien for å stille krav om teksting av TV-programmer og om bruk av bl.a. teleslynge på kino om lovgiver ønsker det, fordi dette handler om universell utforming, uttrykt i kap. 3.1.3 i betenkningen på denne måten: For film, teater og liknende underholdningstjenester er universell utforming i første rekke et spørsmål om tilgjengeliggjøring gjennom tekniske hjelpemidler som gjør det mulig å motta mediet på alternative måter, jf. punkt 3.1.2 ovenfor om tjenesteytelser. Mens det samtidig slås fast at tilgjengeliggjøring av det trykte medium, dreier seg om noe helt annet: For det trykte medium, aviser, bøker m. v., kan det vanskelig tenkes noe generelt krav om universell utforming i den forstand at også svaksynte, blinde og dyslektikere skal kunne lese den aktuelle trykksak. Blindeskrift eller braille vil ikke kunne erstatte det alminnelige format, slik at det i så fall måtte være tale om 3 Det supplerende innspillet av 8.5.2008 tar opp: 1) Vurderingen av uforholdsmessig byrde, 2) Tidsfrister, 3) Hva faller utenfor plikten til universell utforming? 6 publisering både i normalformat og i blindeskrift/braille. Alternativt kunne man tenke seg tilbud til leserne om opplesning per radio, eller opplesning knyttet til en innringningstjeneste. [150] Men et generelt pålegg om noe slikt til alle trykksaksredaksjoner vil være for inngripende og hemmende for redaksjonene. Syseutvalget og juristen tar utgangspunkt i at trykt tekst må lages på nytt i blindeskrift og eller på lyd. Det forutsettes med andre ord at det må skapes et nytt produkt som ikke handler om universell utforming. Utvalget bruker sin egen utredning som eksempel på en slik dyr særløsning. Konsekvensen av denne feilslutningen er for det første at en elektronisk utgave av bøker, aviser osv. (som kan leses i punktskrift og på lyd) ikke defineres som del av hovedløsningen på linje med trinnfri fysisk adkomst. Vi siterer fra 4.4 i vår høringsuttalelse til NOU 2005:8: For det tredje, blir en ytterligere konsekvens at loven ikke hjemler at det kan stilles krav til alle som utgir og publiserer tidsskrifter, aviser, bøker, inklusive fagbøker osv. og som mottar offentlig støtte, om at publikasjonen skal være tilgjengelig i et elektronisk format som kan leses uavhengig av programvare. Det er ingen ting i veien for å knytte slike betingelser til pressestøtten, eller stille krav ved overføringer til forlag, om at de skal kunne tilby en elektronisk versjon av en bok som ikke er bearbeidet med trykkekoder. Et eksempel kan illustrere konsekvensene av feilslutningen. Dagens status er bl.a. (2018) at kun 40-50 av 26 000 lærebøker er i fulltekst, dvs. at synshemmede elever ikke har tilgang til de lærebøkene resten av elevene har, uten at dette er diskriminering. Dette selv om det ville latt seg gjøre å stille krav som vist over. Alle bøker foreligger først i fulltekst, før de konverteres til formater som ofte er fullstendig uleselige for elever med leselist og talesyntese. Det bør være et krav om at bøkene tilbys i fulltekst til dem som må ha det formatet, og det er ikke en uforholdsmessig byrde, siden dette er formatet alle bøker opprinnelig har. 1.3 Løftebrudd og ansvarsfraskrivelse hindrer at § 17 får full effekt Stopp Diskrimineringen har i våre høringsuttalelser og innspill4 til utforming av diskrimineringslovgivningen (2008, 2014, 2016), og også i CRPD-koalisjonens alternative rapport, vist at manglende tidsfrister og rundskrivet fra 2010, hindrer at plikten etter § 17 blir effektiv når det gjelder mer kostnadskrevende endringer av eksisterende bygg og transportmidler. Samtlige partier på Stortinget i 2008 sluttet opp om og forsto betydningen av, at det var påkrevet å innføre juridisk bindende tidsfrister for at man skulle nå et mål om universell utforming av Norge på alle områder innen en overskuelig fremtid. Det som skilte partiene i 2008 var at de hadde litt ulike tidshorisonter. Isteden kom det et rundskriv fra flertallsregjeringen i 2010 som pålegger Nemnda å vise varsomhet inntil det foreligger forskrifter med tidsfrister. I vårt innspill 2014 gjengitt i vedlegg til vår høringsuttalelse 2016 skriver vi: I forarbeidene til loven er det forutsatt at krav om oppgradering til universell utforming blir innført ved slike særskilte forskrifter etter plan- og bygningsloven, jf. Ot.prp. nr. 44 (2007-2008) punkt 10.2.4.11 og punkt 10.3.4.3. Dette tilsier at større eller mer omfattende og gjennomgående tiltak i eksisterende bygninger og 4 Høringsuttalelser til NOU 2005:8, Innspill 28.4.2008 og supplerende innspill 8.5.2008 til arbeids- og sosialkomiteen, Innspill 2014 til BLD om ny lovgivning, Høringsuttalelse 2016 til felles lov s. 4 og 5 og vedlegget s.14 og 15 som siterer fra Innspillet 2014 7 anlegg først skal skje med utgangspunkt i slike forskrifter for nærmere angitte og prioriterte bygningskategorier. I sak 40/2010 begrunner Nemnda sitt vedtak om at Drammen kommune ikke har brutt plikten til universell utforming, med å vise til rundskrivet og også trekke inn daværende § 10, dagens § 15 i dtl. på følgende måte: «Også proposisjonen kap. 17, om økonomiske konsekvenser av lovforslaget, bygger på at dtl. § 9 ikke vil innebære omfattende kostnader før tidsfristene etter planlagte forskrifter er løpt ut. Nemnda finner at det vil stride mot lovens system og klare anvisninger i forarbeidene dersom Nemnda i en slik mellomperiode skal foreta de prioriteringer som er tenkt å tilligge, og også bør tilligge, andre organer. Nemnda finner at § 10, og bakgrunnen for denne bestemmelsen, tilsier at dtl. § 9 tolkes med forsiktighet fram til det foreligger forskrifter etter dtl. § 10. 15 Forarbeidene er svært klare på at lovgiver ønsker en skrittvis oppfyllelse av kravet om universell utforming.» Det er vanskelig å oppfatte annet enn at det er en villet utvikling at plikten etter § 17 ikke skal bli effektiv, siden myndighetene de siste årene har funnet det bekvemt å skylde på Nemnda. Vi siterer her fra vår høringsuttalelse i 2016: I høringsnotatet s. 102 nest øverste avsnitt står det: En rekke rettighetsorganisasjoner har helt siden diskriminerings- og tilgjengelighetsloven ble vedtatt i 2008 etterlyst forskriftsfestede krav til universell utforming av eksisterende bygg. Det er imidlertid ikke iverksatt eller planlagt et arbeid med forskrift om universell utforming av eksisterende bygg utover de kravene som gjelder etter plan- og bygningsloven ved hovedombygging, tilbygging, bruksendring mv. Regjeringen viser så til Nemnda og velger å overse at det er rundskrivet som faktisk har ledet til at Nemnda måtte konkludere slik den gjør: Nemnda har kommet til at de tiltakene som kan pålegges for eksisterende bygninger, må være forholdsvis enkle frem til det foreligger forskrifter. Nemnda har derfor konkludert med at § 15 må tolkes med forsiktighet og at det ikke kan pålegges tiltak som innstallering av heis og ombygging av toaletter der dette vil utløse store kostnader for virksomheten.119 Departementet deler langt på vei dette synet, men vil understreke at dette ikke må føre til at lovens generelle bestemmelse om universell utforming (lovforslaget § 17) tolkes med slik forsiktighet at de grunnleggende intensjonene ved loven svekkes. Det er oppsiktsvekkende at Departementet her gir inntrykk av man ikke kan foreta seg noe. Denne rettstilstanden er uholdbar og vi mener LDO nå må ta grep å kreve tidsfrister i loven eller i forskrift, og at rundskrivet fjernes umiddelbart. 1.4 Praksis: Nye virksomheter får etablere seg uten universell utforming Stopp Diskrimineringen har med stigende forbauselse observert at det til tross for at nye virksomheter skal oppfylle § 17 plikten til universell utforming, etableres det stadig nye utesteder rundt i landet som ikke er universelt utformet. Hvorvidt dette også gjelder andre typer virksomheter enn utesteder, har vi ikke oversikt over. Vi har forsøkt å finne ut hvordan dette kan la seg gjøre med kommunens godkjenning. Ved gjennomgang av en rekke saksdokumenter om etablering av serveringssteder, finner vi f.eks. at Oslo kommune bruker denne formuleringen: Forhold som eksempelvis universell utforming er ikke relevant i saken, og vi som bevillingsmyndighet har ikke adgang til å vektlegge slike forhold. Vi er klar over at verken alkoholloven eller serveringsloven stiller krav om universell utforming. Det er ikke desto mindre bekymringsfullt at kommunene etter dagens lovverk kan opprettholde en praksis som er i direkte strid med diskrimineringslovgivningens §§ 1 formål, 8 24 ARP, 17 plikten til universell utforming, pbl. (plan- og bygningsloven) § 29-3. Krav til universell utforming og forsvarlighet og aml. (arbeidsmiljøloven) §§ 4-1 femte ledd, jf. arbeidsplassforskriften § 2-1, 2-4 med krav til tilrettelegging (heis og HC toalett for ansatte). Dette skjer ved at kommunen tilrettelegger for at virksomheter kan etablere seg til tross for at de så fort de åpner dørene for publikum, begår en rekke lovbrudd. Det er grunn til å spørre hvilke andre lovbrudd er irrelevante ved kommunal saksbehandling? For eksempel hvilke andre lovbrudd er irrelevante ved etablering av skjenkesteder? Det er åpenbart noen hull i lovgivningen som må tettes. Vi har bragt på det rene at kommunen kan gi tillatelse til bruksendring på en forenklet måte. Etter pbl. § 19-2 kan det søkes om dispensasjon fra reguleringsformålet fremfor å gå veien gjennom full omregulering. Dispensasjon kan gis dersom kommunen finner det forsvarlig, noe som skal avgjøres etter en streng vurdering av hvorvidt ulike hensyn etter pbl. er ivaretatt, herunder hensynet til universell utforming. I vår høringsuttalelse til Oslo kommunes alkoholpolitiske handlingsplan, skriver vi: Siden kommunen kan gi dispensasjon fra reguleringsformålet (fremfor å gå veien gjennom full omregulering) dersom kommunen finner det forsvarlig, noe som vi har forstått avgjøres etter en streng vurdering og interesseavveining- har kommunen full kontroll her. Vi vil be kommunen om å ta en gjennomgang av sin praksis for å avdekke omfang på nyetablerte utesteder som ikke er universelt utformet. I uttalelsen viser vi også til kommunens ARP og til samarbeid med arbeidstilsynet. Vi har merket oss en del medieoppslag om at utesteder (og opinionen) mener arbeidstilsynet er urimelige når de siller krav etter aml. § 4-1. Det er også bekymringsfullt at Arbeidsdirektoratet gir medhold i klagesaker med den begrunnelse at bygget er gammelt, verneverdig osv. Som et ferskt eksempel5 som illustrerer hele dette komplekset, viser vi til ny etablering av pub Bryggeri 13 i Tromsø i 2019. Kommunen ga tillatelse til bruksendring, men ikke arbeidstilsynet i Nord-Norge. Saken ble klaget til Arbeidsdirektoratet som gir godkjenning. Av vedtaket fremgår det også at lokalene verken har HC-toaletter for ansatte eller gjester. Vi merker oss at dette er en praksis og ikke et unntak: Klager viser forøvrig til at det er åpnet flere restauranter og barer de siste par år i byen og at ingen av de har muligheter for å tilrettelegge ved å installere HC-toalett og heis. Klager anfører at om det er slik at det blir stilt krav om tilrettelegging i alle virksomheter, så må alle restauranter, barer og kafeer i Tromsø by, med unntak av to, være ulovlig drevet. Det er åpenbart behov for å styrke status til og opprustning av diskrimineringsvernet for funksjonshemmede, se svar på 4) om lite kjent diskrimineringsvern. 5 Arbeidsdirektoratets vedtak av 4.4. 2020 sak: 2019/21668 22445/2020 gjelder Bryggeri 13 Tromsø 9 1.5 LDOs tolking av § 17 Universell utforming I saker hvor vi kontakter journalister om at nye virksomheter/utesteder har en plikt til å sikre universell utforming, der dette ikke fremgår tydelig av oppslaget, erfarer vi at journalister viser til LDO. Vi har fått tilgang til noen slike notater og er bekymret for vagheten i det budskapet som gis. Vi tillater oss derfor å etterlyse sterkere tydeliggjøring av plikten til universell utforming, og ikke minst presisering av at nye virksomheter har plikt etter § 17 fra første dag. Dessuten at kommunen har ARP. Media har en svært viktig oppgave som folkeopplyser og oppdrager, og de få gangene media faktisk bringer oppslag om lovbrudd på vårt felt, er det svært viktig å benytte anledningen til å gi dem klare og konsise budskap når det er mulig. Dersom LDO har en annen tolkning av loven, dvs. at nye virksomheter ikke må oppfylle plikten til § 17, og at det er greit at utesteder åpner i verneverdige lokaler som utestenger grupper av gjester, ber vi om at LDO klargjør sitt ståsted overfor oss. Hvis det faktisk er slik at diskrimineringsvernet ikke kan stoppe nyetableringer, mener vi at LDO og vi må sette oss sammen for å finne ut hvordan vi skal få tettet hull, stoppet utilsiktet praksis og sikre samsvar med LDL, og annen tilgrensende lovgivning jf. 1.4. 1.6 LDO og LDNs tolkning og håndheving Nedenfor ønsker vi å trekke frem noen avgjørelser som vi finner problematiske ved at de avdekker tendenser til en fordomsfull tenkemåte om funksjonsevne hos håndhever. 1.6.1 Sikkerhetshensyn Den første saken handler om at innklaget part påberoper seg sikkerhetshensyn som saklig grunn for forskjellsbehandling. Å nekte funksjonshemmede adgang til utesteder og arrangementer av ulike slag, er svært utbredt. Ofte trekkes sikkerhetshensyn inn som vikarierende grunn for at man ikke vil ha «sånne her». Dessverre klager de færreste på diskriminering, jf. 4). Det er desto viktigere hva slags utfall en slik klagesak får, og hvilke følger den får for fremtidig praksis. Eks. 1: LDO sak 15/1409 – LDN sak 15/2016 – Klage på Kongsberg Jazz I klagesak mot Kongsberg Jazz, kommer både LDO og LDN til at KJ ikke har diskriminert. Vi stiller spørsmål ved lovanvendelsen og argumentasjonen i denne saken av flere grunner. Ombudet hevder at: Ombudet kan uansett ikke overprøve den sikkerhetsmessige vurderingen som ble foretatt av arrangør, politi og vaktselskapet på stedet. På bakgrunn av dette legger ombudet til grunn at forskjellsbehandlingen av A og B var saklig begrunnet. Og dernest: Ombudet mener uansett at sikkerhetsmessige hensyn både overfor de selv og andre konsertdeltagere må veie tyngre enn den ulempen A og B opplevde ved å måtte flytte seg. 10 Nemnda har en annen tilnærming ved å påpeke at selv om Nemnda må vise: tilbakeholdenhet med å overprøve sikkerhetsvurderinger foretatt av arrangør, politi og vaktselskap, kan den vurdere om de er saklige eller bygger på stereotypier og antagelser uten en til strekkelig faktisk forankring. Selv om konklusjonen er den samme, er denne presiseringen viktig: nemnda vil imidlertid kunne vurdere om sikkerhetsvurderingen fremstår som saklig, og ikke er basert på stereotypier og antagelser uten en tilstrekkelig faktisk forankring. Stopp Diskrimineringen mener både LDOs og LDNs argumentasjon og konklusjon gir grunn til stor bekymring. Vi minner om at LDO i andre klagesaker har gått inn i kjernen av spørsmålet og kommet til annen konklusjon, ikke minst fordi Syseutvalget sørget for at lovens forarbeider tar opp faren for overbeskyttelse som følge av fordommer. I LDO sak 12/1347 gjest mot Stratos slår LDO fast: Når det gjelder hvorvidt forskjellsbehandling kan begrunnes av hensyn til den som forskjellsbehandles, fremgår det av forarbeidene at det bør vises tilbakeholdenhet med å akseptere overbeskyttende holdninger overfor mennesker med nedsatt funksjonsevne som saklige, jf. Ot.prp. nr. 44 (2007-2008) side 107. Det påpekes at også mennesker med nedsatt funksjonsevne i utgangspunktet må kunne velge å utsette seg for ulike typer risiko, på samme måte som andre. Ombudet finner uansett ikke at Stratos har dokumentert at det å slippe inn A, med eller uten ledsager, ville innebære en sikkerhetsmessig risiko ovenfor A eller andre gjester. Stratos har uansett en oppfordring til å vurdere andre tiltak for å ivareta hensynet til gjestenes sikkerhet, enn å stenge ute personer som på grunn av sin nedsatte funksjonsevne antas å innebære en risikofaktor. Vi merker oss at forbud mot å ta med løse stoler, at rullestoler kan velte dersom det oppstår trengsel og at folk kan falle, brukes som sentral argumentasjon fra arrangørens side. Spørsmålet er hvorvidt klagerne utgjør en større fare for seg selv og for andre i en slik situasjon, enn øvrig publikum. Det blir ikke drøftet. Rullestoler er heller ikke nevnt i risikoanalyse eller noe annet sted i dokumentene som ble lagt frem i saken. Rullestoler kan ikke sammenlignes med løse stoler. Tvert imot, med folk i, står de stødigere enn svært mange publikummere som enten er små og lette, går på høye tynne hæler eller er ustø som følge av ruspåvirkning. Vi antar at verken kroppshøyde, kroppsvekt, forbud mot høye hæler eller kontinuerlig kontroll av ruspåvirkning blir kontrollert, og vi finner heller ikke noe om dette i risikoanalysen. Så lenge det ikke gjøres en vurdering av risiko for enkeltpersoner, og det er opplagt at mange vil være mer utsatt enn en tilskuer som sitter i en rullestol, har arrangøren lagt til grunn at enhver må vurdere hva som er trygt for seg selv. Å tillegge personer som bruker rullestol en dårligere vurderingsevne, slik at gående må ta avgjørelser om hva som er deres beste, er etter vår mening usaklig forskjellsbehandling, basert på tradisjonell formyndertenkning som loven er ment å avskaffe. Vi vil også vise til at klagerne gjorde utførlig rede for egne risikovurderinger ved ulike konserter. Eks. 2: LDO sak 13/2100 – Klage på Basic Hotell Bergen Saken gjelder manglende brannsikkerhet for døve på hotell. I den konkrete saken er nattevakt ikke til stede om natten. 11 LDO kommer til at hotellet ikke har diskriminert, og viser til at brannvesenet har godkjent vaktordning, og at den er i tråd med forskrift om brannforebyggende tiltak og tilsyn §§ 3-4 og 3-5. Her overlates det til hotellet selv å foreta risikoanalyse. Ordningen innebærer at først må vakt ankomme hotellet og dernest gå til rommet. Basic Hotell Bergen viser til at hvis en gjest har nedsatt hørsel så er rutinen at dette noteres i deres datasystem. Nattevakten vil da særskilt gå til dette rommet for å iverksette evakuering. Denne saken står i sterk kontrast til sikkerhetsvurderingen i klagen mot Kongsberg Jazz. Her handler det om livet, og en slik ordning ville ikke vært akseptabel overfor andre gjester. Ordningen innebærer bruk av ekstra verdifull tid som man ikke har om det brenner. Muligheten for at vakten da ikke vil kunne ta seg frem til rommet, er stor. De øvrige gjestene vil ha atskillig større mulighet for å rekke å evakuere og overleve. I saken drøftes ikke bruk av teknologiske løsninger som finnes. Det er ikke sannsynliggjort at brannvesen og hotellnæringen, med tilhørende regelverk, har tatt døves og hørselshemmedes brannsikkerhet på alvor. Etter vår mening burde LDO kommet til at dette er usaklig forskjellsbehandling: diskriminering, definitivt ikke nødvendig for å oppnå formålet som er å redde liv, men derimot svært uforholdsmessig inngripende overfor gjesten som risikerer livet. Døve og hørselshemmede, i likhet med en del andre grupper funksjonshemmede, er særlig utsatt i nødsituasjoner. Vi finner det på grensen til uforsvarlig når LDO uttaler: Ombudet kan foreta en ny vurdering dersom det skulle skje at rutinene ikke følges i en konkret sak. På denne bakgrunn mener ombudet at Basic Hotell Bergen ikke handler i strid med forbudet mot diskriminering på grunn av nedsatt funksjonsevne. «Dersom det skulle skje at rutinene ikke følges i en konkret sak», kan det ha gått liv tapt. Denne saken og LDOs uttalelse demonstrerer at det settes andre og lavere standarder for funksjonshemmedes sikkerhet enn for befolkningen for øvrig. Etter vår mening er dette en diskrimineringssak som LDO skulle ha brukt til å slå alarm om brannsikkerheten ved hotellene, og krevd umiddelbar endring av eksisterende regelverk og endret praksis i hotellbransjen, slik at det stilles ufravikelige krav i regelverk til bruk av moderne varslingsutstyr og metoder i nødsituasjoner. Eks. 3: LDO sak 17/1058 – LDN sak 55/2018 – Klage på avslag på opptak ved KRUS Saken gjelder avslag på opptak til fengselsbetjentutdanning pga. syn på ett øye. I denne saken kom LDO og LDN til forskjellig konklusjon. Vi er glad for at LDN har merket seg følgende som også vi gjorde da vi leste saken: KRUS viser til sikkerhetshensyn som grunnlag for avslaget uten at risikoen er nærmere konkretisert. Det er nettopp dette som er spesielt i saker om diskriminering av funksjonshemmede. Det er her det ofte går feil. Sikkerhetshensyn har lett for å fremstå som objektive når man har for svakt grunnlag for vurderingen av hva som faktisk er objektivt. LDN anfører videre: Avslaget er begrunnet i hensynet til egen og andres sikkerhet. Hensynet til andres sikkerhet er et saklig formål, se ot.prp. nr.44 (2008-2008) pkt. 9.7.7. A vil ikke kunne observere det som skjer i sidesynet like godt som personer med syn på begge øynene. Selv om det i noen grad vil kunne kompenseres ved økt årvåkenhet, 12 fremstår et avslag begrunnet i sikkerhetshensynsom legitimt. Avslaget er fattet på bakgrunn av en skjønnsmessig vurdering som bygger på fengselsfaglige og medisinske vurderinger. Nemnda er tilbakeholdne med å prøve de konkrete vurderingene dersom det er gjort en reell individuell vurdering av søkeren (vår understrekn.). Aspirantnemnda har vist til at manglende syn på ett øye er et betydelig funksjonstap som gir økt risiko for å ikke kunne ivareta egen, innsattes og sikkerhet. Diskrimineringsnemnda kan ikke se at nødvendighetsvilkåret er oppfylt på bakgrunn av denne generelle vurderingen. A har jobbet ved et høyrisikofengsel i flere år.[arbeidsgiver]anbefaler ham for opptak til utdanningen. A har lagt frem opplysninger som tilsier at synstapet ikke påvirker jobbutførelsen hans negativt. Hans dokumenterte evne til å fungere som fengselsansatt synes ikke å være vektlagt i Krus sin vurdering. Nemnda legger også vekt på at han har førerkort klasse B for personbil. Nemnda kan vanskelig se at det er gjort en individuell vurdering av As funksjonsevne vurdert opp motkravene til sikkerhet. Det er nemndas vurdering at KRUS ikke har sannsynliggjort at diskriminering ikke har funnet sted. Nemndas vurdering er følgelig at KRUS har handlet i strid med diskrimineringsforbudet i diskriminerings- og tilgjengelighetsloven § 5 ved å gi A avslag på søknaden om opptak til fengselsbetjentutdanningen. Saken demonstrerer etter vårt syn behov for å styrke fagkunnskap og bevissthet om grunnlaget funksjonsevne hos LDO. Selv om LDO ikke lenger skal håndheve loven, skal LDO veilede både dem som har rettigheter og dem som har plikter etter loven. Alle komparative studier viser at det er funksjonsnedsettelser, og aller mest sansetap, som vektlegges negativt av arbeidsgivere ved rekruttering. Årsaken er at fordommene er størst om faktisk eller antatt blindhet og døvhet (utviklingshemmede er ikke tatt med i slike studier, men ville utvilsomt møtt minst like store fordommer). Samtidig er det disse fordommene som i minst grad blir utfordret i alt pådriver- og holdningsarbeid rettet mot arbeidsgivere og arbeidslivet. 1.6.2 Likelønn/lønnsforhold Eks. 4: LDO sak 16/2459 – LDN sak 82/2018 – Klage mot butikk pga. lønn I denne saken fremgår det at den ansatte, A, har jobbet i butikken i lang tid og mottar under halvparten av minste tarifflønn. A har hatt flere arbeidsoppgaver før. Vi merker oss at A har anført følgende: A har imidlertid krav på vanlig tarifflønn. As arbeidsforhold er ikke en tiltaksplass. A mottar ikke ytelser som fra NAV som er relevante ved en eventuell vurdering av om forskjellsbehandlingen er proporsjonal (rimelighetsvurderingen). Vi har ingen forutsetninger for å vurdere de faktiske forholdene i denne konkrete saken. Men det er to forhold som bekymrer oss som gjelder tolkningen. For det første ser det ikke ut til at verken LDO eller LDN har gått dypere inn i årsaken til at A har fått færre arbeidsoppgaver, og muligheten for tilrettelegging for å beholde disse. For oss ser det ut til at man fullt og helt aksepterer arbeidsgivers versjon. For det andre, ser det for oss ut som om LDO og LDN vektlegger at A mottar uføretrygd i vurderingen av hva som er akseptabel lønnspolitikk på arbeidsplassen: I denne forholdsmessighetsvurderingen mener imidlertid nemnda at det må ha betydning at A mottar 100 % uføreytelse fra NAV som kommer i tillegg til lønnen. Nemnda har ikke grunnlag for å vurdere om endrede regler i folketrygdloven fremover vil gi negative utslag med tanke på As økonomiske situasjon. 13 I saker som gjelder funksjonshemmede, er det svært bekymringsfullt dersom trygd blir utslagsgivende for vurderingen av lønnsvilkår. Vi mener dette ikke er relevant for saken, og at hvorvidt en person mottar en stønad fra NAV eller ikke, må holdes utenfor. Det offentliges bruk av stønader: regler, kriterier, art og omfang, handler om hvilken politikk som til enhver tid føres. Forskning har dokumentert at Norge har et av verdens rauseste stønadssystemer som arbeidsgivere kan nyte godt av. Det er veldokumentert at uføretrygd, arbeidsavklaringspenger, lønnstilskudd osv., ofte benyttes til mennesker som kan jobbe og er kvalifisert, men som ikke kommer inn på arbeidsmarkedet pga. diskriminering. Dette er en politikk som er kritisert fra mange hold, bl.a. i NOU 2001:22, for å bidra til fortsatt ansvarsfraskrivelse fra partene i arbeidslivet. Vi mener at det er dette som skjer i denne saken når: Nemnda forutsetter videre at Kiwi fremover foretar de nødvendige justeringer av lønnen på bakgrunn av As samlede situasjon til enhver tid, slik Kiwi selv har gitt uttrykk for i svar til ombudet, og at A og eventuelt hans representanter får anledning til å fremme lønnskrav og forhandle om lønnsjusteringer. Dersom håndhevingen av diskrimineringslovgivningen baseres på villigheten til å bruke offentlige stønader, i stedet for objektive forhold for fastsettelse av lønn på linje med andre arbeidstakere, bidrar også diskrimineringslovgivningen til å opprettholde og legitimere diskriminering. Vi viset for øvrig til 2.3.3 om harmonisering av krav om likelønn. 1.6.3 Spørsmål knyttet til diskriminering i domstolen I disse spørsmålene har LDO både veileder- og pådriverrolle, og overvåkerrolle av CRPD. Vi har hatt en rekke henvendelser fra syns- og eller hørselshemmede som mener de har blitt diskriminert i domstolen som vitner og meddommere. Videre har media omtalt at bl.a. bevegelseshemmede har måttet trekke seg fra verv i domstolen pga. manglende tilgjengelighet. VI har også fulgt opp noen av disse sakene, bl.a. klage til LDO 23.4.2012 på Aust-Telemark tingrett for stengning av heis. Praksis ble endret raskt etter medieoppslag. I forbindelse med vårt arbeid med sivilsamfunnets alternativ rapport til CRPD-komiteen, henvendte vi oss til Domstoladministrasjonen, DA, med spørsmål om opplæring i menneskerettigheter, og i kommunikasjon med mennesker med ulike funksjonsnedsettelser. I brev av 23.9.2015 svarer DA at det gis opplæring i begge deler og viser til igangsatt opplegg. Vi har imidlertid fått flere saker senere som ikke tyder på at opplæringen er god nok, og som kan være i strid med både LDL og CRPD. Flere har blitt bedt om å trekke seg som meddommer pga. hørsel og syn. Vi kjenner til at noen av dem har vært i kontakt med LDO. Det er to temaer som går igjen i disse sakene. Egnethet Vi er kjent med at Nemnda ikke kan overprøve domstolen og domstolsloven. Men LDO skal overvåke CRPD og har derfor et ansvar for å melde fra om CRPD brytes. 14 Etter Holte-saken som gikk helt til Høyesterett, HR 2014-01118-U, tok Regjeringsadvokaten initiativ til å presisere i domstolslovens § 70 at syns- og hørselshemmede ikke kunne oppnevnes som meddommere. Men så vidt vi vet, er det ikke en slik prosess på gang. Holte-saken viste at § 70 egentlig var motivert av andre hensyn enn funksjonsnedsettelse. Vi mener det er viktig at LDO ser på denne saken før loven endres. På grunnlag av den kunnskapen vi har om CRPD, er det tvilsomt om Norge kan forby funksjonshemmede å inneha ulike roller i domstolen pga. hørsel og syn. Vi har fått opplyst av eksperter på CRPD at det finnes både døv og blind dommer. Domstolens tilretteleggingsplikt Etter artikkel 13 i CRPD har domstolen en plikt til tilrettelegging. Denne plikten er utlagt i CRPD-komiteens GC no. 6 til artikkel 5, se sitat nedenfor. Her fremgår det at Domstolens forpliktelse til å sikre prosessuell tilgjengelighet, er av en annen karakter enn tilretteleggingsforpliktelser på andre områder, ved at plikten trer i kraft umiddelbart ved ratifisering og ikke er begrenset av hensyn til hva som utgjør en uforholdsmessig byrde. Vi ba i 2013 om innsyn i korrespondanse mellom DA og LDO i forbindelse med en sak. I siste brev fra DA til LDO 20.nov 2013, hevdes det at: Domstoladministrasjonen vil også sende brev til samtlige domstolledere, hvor LDOs henvendelse om tilrettelegging for meddommere fokuseres – og det informeres om at det er mulig å søke tilleggsbevilgning fra Domstoladministrasjonen dersom tilrettelegging fordrer tiltak som domstolen ikke ser å kunne dekke innenfor tildelt budsjettramme. Her må det imidlertid også gjøres en konkret vurdering opp i mot lovens § 12 5.ledd (uforholdsmessig byrde). DA sendte deretter, 6.12.2013, ut et skriv til alle domstoler hvor daværende § 12 i dtl. vises til og siteres, om at plikten til universell utforming gjelder så langt det ikke medfører en uforholdsmessig byrde. Vi er ikke kjent med status i dag for tilgjengelighet, men får som sagt henvendelser fra folk og leser medieoppslag som kan tyde på at DA ikke er kjent med sine forpliktelser etter artikkel 13. Det finnes ikke oppdatert kartlegging eller forskning på feltet. Vi mener at LDO bør se det som sin oppgave å etterspørre en statusbeskrivelse. I et oppslag fra Folkebladet 21.1.20196 beskrives tingretten i Finnsnes som verstingen. Den har dårlig tilgjengelighet for rullestolbrukere og for syns- og hørselshemmede. Vi vil spesielt trekke frem en sak, LB-2015-52915, der Lagmannsretten fant i kjennelse at bestemmelser i Diskriminerings- og tilgjengelighetsloven ikke var tilsidesatt av tingretten, ettersom tingretten hadde sørget for en annen tilrettelegging enn den som ble etterspurt, under hovedforhandlingen. Anke til Høyesterett ble nektet fremmet, jf. HR-2015-1370-U. Denne saken demonstrerer etter vår mening at CRPD ikke er fulgt. 6 https://www.folkebladet.no/nyheter/2019/01/21/Mener-tingretten-er-verstingen-når-det-gjeldertilgjengelighet- 18285223.ece 15 CRPD-komiteens GC no 6: G. Article 13 on access to justice 51. The rights and obligations with respect to equality and non-discrimination outlined in article 5 raise particular considerations with respect to article 13, which, among others, call for the provision of procedural and age-appropriate accommodations. These accommodations are distinguishable from reasonable accommodation in that procedural accommodations are not limited by disproportionality. An illustration of a procedural accommodation is the recognition of diverse communication methods of persons with disabilities standing in courts and tribunals. Age-appropriate accommodations may consist of disseminating information about available mechanisms to bring complaints forward and access to justice using age-appropriate and plain language. 1. Article 13 (1) 52. In order to ensure effective access to justice, processes must allow participation and be transparent. Actions that enable participation include: (a) Delivery of information in an understandable and accessible manner; (b) Recognition and accommodation of diverse forms of communication; (c) Physical accessibility throughout all stages of the process; (d) Financial assistance in the case of legal aid, where applicable, and subject to statutory tests of means and merits. 53. Suitable measures that can protect persons who are unable to defend themselves against discrimination, even when provided with support, or whose options are greatly limited by fear of the negative consequences of such attempts, are actions in public interest (actio popularis). 54. Furthermore, in order to provide transparency, a State party action must ensure that all relevant information is accessible and available and that there is adequate recording and reporting of all relevant claims, cases and court orders. 2. Article 13 (2) 55. In order to encourage appropriate respect for and fulfilment of rights and obligations, it is necessary to train law enforcement officers, raise awareness among rights holders and build the capacity of duty bearers. Appropriate training should include: (a) The complexities of intersectionality and the fact that persons should not be identified purely on the basis of impairment. Awareness-raising on intersectionality issues should be relevant to particular forms of discrimination and oppression; (b) The diversity among persons with disabilities and their individual requirements in order to gain effective access to all aspects of the justice system on an equal basis with others; (c) The individual autonomy of persons with disabilities and the importance of legal capacity for all; (d) The centrality of effective and meaningful communications to successful inclusion; (e) Measures adopted to ensure the effective training of personnel, including lawyers, magistrates, judges, prison staff, sign-language interpreters and the police and penitentiary system, on the rights of persons with disabilities. 2) Hvilke forbedringer mener dere er viktig i lovverket? I svar på spørsmål 1) beskrives svakheter og behov for lovendring på noen sentrale områder. Her er forslagene samlet, og utfyllende informasjon gis der det mangler. 2.1 Overordnet Vi mener fortsatt som Manneråkutvalget i NOU 2001:22 Fra bruker til borger, at: – Loven bør inneholde en bestemmelse som angir at den i tilfelle motstrid skal gå foran bestemmelser i annen lovgivning. Dersom Likestillings- og diskrimineringsloven hadde forrang, og LDO/LDN var oppnevnt av Stortinget, ville det helt klart føre til et mer effektivt og robust rettslig vern mot diskriminering. Respekten for loven ville øke, og loven ville kunne avskaffe diskriminerende 16 praksis og lovverk, herunder i forvaltningen. Dette er en type diskriminering som funksjonshemmede er særlig utsatt for. I vår høringsuttalelse til nytt håndhevingsorgan i 2016, går vi inn for to-instansbehandling av klagesaker for å sikre forsvarlig behandling. Vi viste bl.a. til at ca. 30 % av klagesakene 2007- 2015 ble omgjort av Nemnda. 2.2 Vi foreslår følgende endringer i Likestillings- og diskrimineringsloven: 1) Unntak med hensyn til stedlig virkeområde for bestemmelser om tilrettelegging og ARP, jf. 1.1., fjernes så langt det er mulig. 2) Bestemmelser om universell og individuell tilrettelegging må bringes i samsvar med CRPD, dvs. at tilretteleggingsplikten må gjelde på alle samfunnsområder og omfatte både fysiske og ikke fysiske virkemidler. I den grad virkemidlene er av fysisk karakter, skal den gjeldende rettslige standarden for universell utforming oppfylles. 3) Plikt til generell tilrettelegging må utvides til å omfatte et rettskrav på varer, tjenester og informasjon som sådan. 4) Forskriftsfesting av standarder for plikt til generell tilrettelegging av varer, tjenester og informasjon. 5) Lovfesting av tidsfrister for eksisterende bygg og transportmidler. 6) Rundskrivet må fjernes umiddelbart da pliktsubjektene nå har hatt 12 år på seg. 7) Forskriftsfesting av standarder for universell utforming i arbeidslivet. Disse vil også gjelde for plikten etter LOA (loven om offentlige anskaffelser). 8) Utvide virkeområde for IKT-forskriften til § 18. Oppjustere WCAG-kriteriene på noen områder til nivå AAA. Oppheve unntakene fra AA for 1.2.3 og 1.2.5. 9) Det må innføres forskrifter for ARP for offentlig myndighet, se 2.2.3 og arbeidsgivere. 2.2.1 3) Plikt til generell tilrettelegging må utvides til å omfatte et rettskrav på varer, tjenester og informasjon som sådan. I 2009 la vi frem følgende forslag til lovtekst, ajourført til LDL (dagjeldende paragrafer i parentes). Dagens § 17 blir en ny § 17a. Forslaget tok ikke stilling til hvorvidt første ledd om aktivitetsplikten burde innbakes i den nye bestemmelsen. § 17 (9) Generell tilrettelegging Det regnes som diskriminering i henhold til § 6 (4) dersom privat eller offentlig virksomhet unnlater å legge til rette for at personer med nedsatt funksjonsevne fullt ut kan nyttiggjøre seg varer og tjenester, herunder informasjon, som tilbys til allmennheten. Varer og tjenester skal tilbys på en måte som medfører minst mulig behov for tilrettelegging. Tilretteleggingsplikten innebærer å: 1. sikre universell utforming jf. § 17a 2. foreta rimelige tilpasninger eller endringer av betingelser, praksis og handlinger når slike tilpasninger er nødvendige for at personer med funksjonsnedsettelser skal kunne få tilgang til varer og tjenester på linje med andre, 3. igangsette nødvendige tiltak etter denne paragraf dersom tilbyder kan vise at plikten etter § 17a medfører en uforholdsmessig byrde jf. § 17a tredje ledd 4. om nødvendig tilby varer og tjenester på en alternativ måte ________________________________________ 17 Fra begrunnelsen: Formålet med en ny paragraf om generell tilrettelegging Målet med loven er at alle skal ha lik rett til samfunnsmessig deltakelse på alle områder. Etter Syseutvalgets forslag er ikke tjenester og informasjon som sådan omfattet, noe som betyr at mange vil forbli ekskludert fra deltakelse og bruk av goder resten av befolkningen har. Den nye paragrafen skal derfor sikre at varer og tjenester, herunder informasjon, (i bred forstand) blir tilgjengelige for alle, selv om de ikke inneholder noen fysiske forhold som lar seg universelt utforme, eller universell utforming ikke er tilstrekkelig for å få tilgang. Paragrafen er av såkalt proaktiv generell karakter, lik de lover Syseutvalget anbefaler her: «Utvalget ønsker å foreslå en regulering som virker proaktivt ved å bidra til økt tilgjengelighet i samfunnet for mange mennesker, uavhengig av ulike typer nedsatt funksjonsevne. Blant de landene utvalget har studert, er det særlig Storbritannia, USA og Australia som har tilretteleggingsregler av slik proaktiv, generell karakter. Erfaringen viser at det nettopp er disse landene som har oppnådd merkbart økt tilgjengelighet.» Forholdet mellom den nye paragrafen og dagens § 17 ( 9) og § 18 (11). Den nye § 17 (9) er en helt selvstendig bestemmelse som verken skal være et påheng til dagens bestemmelser om universell utforming eller en reserveløsning. Den skal ikke tjene som unnskyldning for å la være å oppfylle plikt til universell utforming. Samtidig skal den sikre at selv om virksomheter oppfyller plikt til universell utforming, må de kunne tilby eksempelvis personlig service til dem som ikke vil få tilgang til tjenesten uten. 2.2.2 8) IKT-forskriften til § 18 har fortsatt et for snever virkeområde og WAIstandardene som er satt er for lave på noen områder. Vi viser til vårt høringssvar til implementering av EUs IKT-direktiv om internett og mobilapplikasjoner.7 I høringssvaret peker vi på flere svakheter ved dagens lovgivning, og ved forslaget om implementering av krav til universell utforming av intranett/ekstranett. Vi stiller departementet spørsmål om det vil være mulig å arbeide i KMD dersom alle begrensningene i forslaget blir stående: Departementet legger til grunn at begrepet intranett/ekstranett ikke inkluderer administrative IKT-systemer (programvare) som kan nås via intranettet, som for eksempel sak/arkivsystem, timeregistrerings- og reiseregningssystemer, office-programmer, fakturasystemer, publiseringsløsninger, og andre lignende administrative arbeidsverktøy. Vi viser også til at det er et behov for rettslige standarder for plikten etter LOA. Uten rettslige standarder vil det være vanskelig å vite hva som skal til for å oppfylle kravene i forskriftens § 15-2 om kravspesifikasjoner. Vi støtter innføring av tilgjengelighetserklæring og tilbakemeldingsfunksjon på nettsider. Blant annet har våre egne klagesaker på partienes nettsider i 2011 og 2017 avdekket at pliktsubjektene fortsatt finner det legitimt å vise til sine leverandører. Vi merker oss at Difis tilsyn finner mange nettsider som ikke oppfyller uu-kravene, LDNs egne nettsider var blant dem en stund. Tilgjengelighetserklæring vil øke bevisstheten om plikten etter § 18. 7 Vår høringsuttalelse her: https://www.regjeringen.no/no/dokumenter/horing-av-eus-direktiv-om-tilgjengelighet-av-nettsider-ogmobilapplikasjoner/ id2568014/?uid=a10562fc-332a-40ed-890e-b42a89a62f30 18 Samtidig ber vi LDO om å merke seg at denne plikten er kontroversiell, fordi den ikke oppfattes som borgeres rett til informasjon, ytrings- og meningsfrihet, men som inngrep i medienes egen ytringsfrihet. Vi advarer mot unntak fra plikten til universell utforming som Mediebedriftenes Landsforening og Redaktørforeningen går inn for ved høringen. 8 2.2.3. Særlig om offentlig myndighets ARP Vi mener at selv om ARP, aktivitets- og redegjørelsesplikten, er blitt tydeliggjort i selve loven, er det et behov for ytterligere presisering i forskrifter, både for offentlig myndighet og for arbeidsgivere. Her vil vi fokusere på offentlig myndighets ARP etter § 24: Offentlige myndigheter skal redegjøre for hva de gjør for å integrere hensynet til likestilling og ikkediskriminering i sitt arbeid. Offentlige myndigheter skal redegjøre for hvordan de arbeider med å omsette prinsipper, prosedyrer og standarder for likestilling og ikke-diskriminering til handling. Offentlige myndigheter skal vurdere resultatene som er oppnådd, og opplyse hvilke forventninger de har til dette arbeidet fremover. Redegjørelsen skal gis i årsrapport, i årsberetning eller i et annet offentlig tilgjengelig dokument. NOU 2011:18 Struktur for likestilling s. 21: Utvalget konstaterer at forvaltningsstrukturen for iverksetting av likestillingspolitikk er for svak til å realisere ambisjonene for likestillingspolitikken. Skiftende regjeringer har unnlatt å ta grep som kan styrke den sentrale forvaltningens gjennomføringsevne. Man har dels satset på ansvarsspredning over departementstrukturen, dels på oppbygging av uavhengige forvaltningsorganer, og dels på delegering av gjennomføringsoppgaver til private stiftelser o.l. Men dette betyr også at politiske myndigheter har gitt seg selv en armlengdes avstand til gjennomføringen av likestillingspolitikken. Utvalget mener dette er svært uheldig, og foreslår derfor en styrking av strukturen for gjennomføring av likestillingspolitikk… Vi slutter oss til utvalgets resonnement langt på vei. Funksjonshemmede er den minoriteten som i størst grad opplever at likestillingspolitikk ikke omfatter oss. Vi støtter utvalgets forslag til presisering av ARP i lov og forskrift, bortsett fra at som følge av at vi nå har en felles lov, må forpliktelsene omformuleres til å gjelde alle grunnlag: (Offentlige myndigheters plikt til aktivt likestillingsarbeid) Offentlige myndigheter skal arbeide aktivt, målrettet og planmessig for likestilling mellom kjønnene på alle samfunnsområder. Plikten gjelder for både myndighetsutøvelse og tjenesteyting. Offentlige myndigheter skal a) fastsette mål for kjønnslikestillingsarbeidet, b) kartlegge tilstand og utfordringer når det gjelder barrierer for kjønnslikestilling, herunder ha oppmerksomhet på kjønnsdiskriminering i sammenheng med de andre diskriminerings grunnlagene etnisitet, religion, livssyn, alder, seksuell orientering og nedsatt funksjonsevne, c) holde oversikt over ansvar, oppgaver og myndighet når det gjelder kjønnslikestilling, d) der dette er relevant, forebygge diskriminering, seksuell trakassering, trakassering på grunn av kjønn, hatvold og kjønnsrelatert vold e) motarbeide og bekjempe fordommer og stereotypier, f) sørge for at virksomheten driver systematisk arbeid på områdene a-e. g) dokumentere tiltakene som følger av bokstav a-f. 8 https://www.medier24.no/artikler/mener-ny-forskrift-om-universell-utforming-kan-begrense-redaksjonellfrihet/ 475110?fbclid=IwAR0YQP-BRKlGb7coK8A-DSMzJ0ZwRfdkYCh0feiCdto-chNy3DKRauSdX2g https://www.regjeringen.no/no/dokumenter/horing-forslag-til-gjennomforing-av-eus-nye-regler-om-universell-utforming-av-ikt-i-norskrett/ id2661591/?expand=horingssvar&lastvisited=Mediebedriftenes_landsforening 19 Siden forslaget kun tar utgangspunkt i kjønnslikestilling, ivaretar det ikke andre grunnlag og systematiske skjevheter i likestillingspolitikken som føres. Det har vist seg at uten en slik presisering, utelates funksjonshemmede systematisk fra offentlige innsatser, forskningsprogrammer, utvalg og mandater mv. Den nyoppnevnte ytringsfrihetskommisjonen er sist i rekken av eksempler på offentlig diskriminering, jf. brev til likestillingsminister Abid Q. Raja. Erfaringsvis koker det offentliges rapporteringer fra likestillingsarbeid ned til universell utforming når funksjonshemmede nevnes. 2.3 Harmonisering: I tillegg er det behov for ytterligere harmonisering. Overordnet siterer vi fra vår høringsuttalelse 2016 til felles lov: Vi er imidlertid forbauset over at vi nok en gang får presentert et forslag som ikke sikrer at ulikheter og skjevheter som det ikke finnes saklig grunnlag for avskaffes, som § 1 definisjon av grunnlag, § 3 om stedlig virkeområde, § 35 om likelønn og § 40 om straff for grov overtredelse. Det spesielle er at alle disse bestemmelsene gir funksjonshemmede et svekket vern, og er et uttrykk for at det fortsatt er legitimt å behandle oss som en sorts «unntaksbefolkning». Siden det ikke finnes saklig grunn til denne forskjellsbehandlingen og innskrenkningen av vernet, representerer disse bestemmelsene i seg selv et brudd på diskrimineringsloven. Det er for eksempel umulig å tenke seg en saklig begrunnelse for at grov overtredelse av diskrimineringsforbudet som er begått av flere i fellesskap, skal straffes strengere avhengig av hvilket diskrimineringsgrunnlag som rammes. Et slikt hierarki er nå fjernet i straffeloven, jf. avsnitt 2.7.2. 2.3.1 Diskrimineringsgrunnlaget Fortsatt har vi ikke fått gjennomslag for at diskrimineringsgrunnlaget er funksjonsevne. Vi viser til 2.1 i Innspill til BLD 2014 for nærmere begrunnelse. 2.3.2 § 39. Straff for grov overtredelse av diskrimineringsforbudet som er begått av flere i fellesskap Vi siterer fra vår høringsuttalelse 2016: 2.7.2 Om straff for grov overtredelse Bestemmelsen må gjelde alle diskrimineringsgrunnlag Først vil vi understreke at det ikke finnes vitenskapelig belegg for å hevde at dette er en type diskriminering som kun rammer en bestemt gruppe. Tvert imot, er det svært vanlig at nettopp grov overtredelser av diskrimineringsforbudet i likhet med enda alvorligere handlinger som rammes av straffeloven, utføres av flere personer. Rusvik-saken der en mann nesten ble drept etter overfall og ran utført av en gjeng var et eksempel på dette, og senere har vi registrert at dette er et mønster. Ulikebehandling lar seg heller ikke forklare eller forsvare med henvisning til CERD artikkel 4 b), slik det er gjort i høringsnotat, siden bestemmelsen ikke rammer rasistiske organisasjoner, men er utformet slik at den rammer når lovbrudd begås av flere personer i fellesskap. Stopp Diskrimineringen mener at norske myndigheter ikke kan videreføre en tradisjon med å lage hierarki av diskrimineringsgrunnlag ved lovrevisjon og innføring av ny lovgivning. Diskrimineringslovgivningen er per i dag i utakt med menneskerettighetene og med nasjonal lovgivning på området. Likebehandling av diskrimineringsgrunnlag er gjennomført i ny straffelov når det gjelder straffeskjerpende omstendigheter og motiv, jf. §§ 77, 185, 186, 264, 272, 274 og 352. 2.3.3 § 34. Lik lønn for arbeid av lik verdi Stopp Diskrimineringen har alene og sammen med Menneskerettsalliansen tatt opp behovet for en harmonisering i lovgivningen når det gjelder likelønn. I vårt innspill til LDO av 2.11.20119, skriver vi: 9 Innspill fra Menneskerettsalliansen til LDO. Syv områder hvor diskrimineringslovgivningen må harmoniseres. 20 3. Likelønn Det er en stor misforståelse å tro at likelønnsproblematikk er knyttet bare til kjønn. Både grupper av innvandrere og funksjonshemmede lønnes systematisk dårligere enn andre. I noen bransjer er dette regelen snarere enn unntaket. 2.4 Forslag i andre lover og styringsdokumenter 2.4.1 Utredningsinstruksen Det er behov for tydeliggjøring av likestillingspolitiske konsekvenser i selve instruksen, og ikke bare som i dag i veilederen. Veilederen nevner heller ikke lenger funksjonshemmede. Under spørsmål 3: Hvilke prinsipielle spørsmål reiser tiltakene? i veilederen står det: Prinsippspørsmål kan for eksempel gjelde den enkeltes personvern og integritet, rettssikkerhet, samvittighets-/ livssynsspørsmål eller likestillings- og diskrimineringsspørsmål eller tiltak som særskilt berører urfolk eller minoriteter. Videre står det til utredningsinstruksen 3.2 om tidlig foreleggelse: Dersom tiltak som utredes, vil medføre vesentlige likestillingsmessige virkninger, jf. likestillings- og diskrimineringsloven § 1, skal saken forelegges Barne- og likestillingsdepartementet. Som det fremgår av brev til likestillingsministeren, har ikke slike vage formuleringer ivaretatt hensynet til funksjonshemmede i en rekke av de viktigste utredningene som har vært gjort. Vi minner om at NOU 2001:22 konstaterte at hensynet til funksjonshemmede systematisk settes til side, og foreslo at diskrimineringslovgivningen burde inneholde et krav om at alle offentlige utredninger og meldinger alltid skal utrede konsekvenser for mennesker med funksjonsnedsettelser. Vi mener at situasjonen ikke har bedret seg når det gjelder sikring av at hensynet til funksjonshemmede utredes. Tvert imot ble føringen som ble tatt inn (2005?) under veilederens pkt. 11.3 Andre vesentlige konsekvenser, og som eksplisitt gjaldt funksjonshemmede, tatt ut igjen (2016?): 11.3.9 Likestilling for personer med nedsatt funksjonsevne Arbeidsliv og samfunnsliv skal tilrettelegges slik at personer med nedsatt funksjonsevne har like muligheter som funksjonsfriske. Dersom saken antas å ha vesentlige konsekvenser for mulighet til likebehandling av personer med nedsatt funksjonsevne, skal dette utredes. Dette kan for eksempel gjelde administrative tiltak som omorganisering, flytting eller privatisering/utsetting av statlig virksomhet, anskaffelse av nye systemer og nytt utstyr og salg av eiendom. Det kan også gjelde reformer og tiltak innenfor bygg- og anlegg, transport, utdanning og helse. Kontakt Sosial- og helsedirektoratet for nærmere veiledning. 2.4.2 Krav til mottakere av offentlige midler, støtte, tilskudd Lovverket bør inneholde et krav om at det ved tildeling av offentlige midler knyttes vilkår om ikke-diskriminering. 2.4.3 Innføring av ikke-diskrimineringsklausuler i LDL og eller LOA Forbudet går ut på at det stilles krav til alle som vil inngå kontrakter med staten, om å forplikte seg til ikke-diskriminering som nedfelles i egne klausuler i kontrakter. Denne typen virkemiddel ble første gang tatt i bruk av USA under 2. verdenskrig. Dette er et virkemiddel vi har jobbet for siden vår oppstart i 2002. Vi har tidligere gitt flere høringsuttalelser om dette, til NOU 2005:8, høringen om aktivitetsplikt i 2007, egen høring fra MOD 2005 om innføring av diskrimineringsklausuler, samt flere innspill (se vedlegg) til 21 NOU 2009:14. Forslaget er også blitt tatt opp igjen av oss ved alle revisjoner av diskrimineringslovverket de siste 10 år. Denne typen aktivitetsplikt som har vært benyttet i land som USA og Canada i mange år, er som bl.a. ECON10 peker på, den typen aktivitetsplikt som har vist seg å ha størst effekt. Plikten knyttes til bedriftenes ønske om å tjene penger på kontrakter med det offentlige, men samtidig er det en frivillig plikt. Den må ikke blandes sammen med kvotering (som er forbudt bl.a. i USA) eller krav om tilrettelegging. Vi viser til at Graverutvalget fulgte opp vårt forslag om å innføre ikke-diskrimineringsklausuler i kontrakter om offentlig innkjøp i NOU 2009:14. Vi støttet forslaget fra utvalget til utforming av lovbestemmelser, men ønsker å bli involvert dersom forslaget tas opp igjen, da tiden har gått og det er behov for modernisering. 2.4.4 LOA – Loven om offentlige anskaffelser Krav til universell utforming må også gjelde for anskaffelser under EØS terskelen i LOA. 3) Hvordan opplever funksjonshemmede å bli ivaretatt av Likestillings- og diskrimineringsombudet og Diskrimineringsnemnda? Her må vi basere oss på hva andre har fortalt oss om sine erfaringer. Vi får av og til henvendelser som viser at det har oppstått misforståelser og uklarheter, men det er ofte vanskelig å avgjøre om det kunne vært unngått. Noen forteller at LDO ikke har behandlet deres klage, dvs. de har ikke oppfattet at LDO ikke er klageinstans lenger. Vi har forståelse for at LDO må passe på å være etterrettelig i sin veiledning. Men samtidig tror vi at man må bestrebe seg på å kommunisere tydelig og unngå misforståelser. 4) Hva kan gjøres for at funksjonshemmede skal bruke lovverket mer aktivt? Opplæring, økonomi, annet? Kort om vårt utgangspunkt for å besvare spørsmålet. Stopp Diskrimineringen er en borgerrettsstiftelse, ikke en medlemsorganisasjon. Vi er enig i at det er bekymringsfullt at ikke flere klager på diskriminering. Dels skyldes det at det er for lite kunnskap om loven og hvordan man bruker den, men dette må ses i sammenheng med flere viktige forhold og faktorer som vi vil redegjøre for her. Helt fra etableringen i 2002 har en viktig del av vårt arbeid bestått i å tilby kompetanse på nasjonal og internasjonal anti-diskrimineringslovgivning. Vi har i over 12 år tilbudt opplæring i form av innledninger, kurs, forelesninger, samt individuell rådgivning og bistand til alle som har rettigheter og plikter etter loven. Dette innebærer og bistand til å klage på diskriminering. Det betyr at vi svarer fra et tilbudsståsted og fra vår erfaring med kontakt med og undervisning for funksjonshemmedes organisasjoner og enkeltpersoner. 10 ECON 2007: Aktivitetsplikt mot diskriminering. 22 Vi sender jevnlig ut tilbud til funksjonshemmedes organisasjoner. Vår erfaring er at interessen for lovgivningen og etterspørselen etter kunnskap, veiledning, innledninger og kurs var stor rundt innføringen i 2009, men har dalt kraftig de siste 4-5 år. 4.1 Barrierer mot å klage på diskriminering Vi har identifisert en del barrierer mot å bruke klageadgangen. Vår erfaring fra kurs og annen opplæringsvirksomhet for funksjonshemmedes organisasjoner er at det finnes en motvilje mot å klage på diskriminering, og å omdefinere barrierer medlemmene støter på som diskriminering. Dette har etter vår oppfatning sammenheng med at organisasjonene har lang tradisjon for å brukermedvirke i stedet for å klage. Denne tilbakeholdenheten er også godt kjent fra tidligere, bl.a. bruker få organisasjoner mulighetene til å klage til Sivilombudsmannen for sine medlemmer. Av frykt for å skade «det gode samarbeidet», provosere samarbeidspartnere og eller bli utestengt fra videre samarbeid, uttrykkes skepsis og motstand mot å klage. En del organisasjoner var fra starten av tydelige på at medlemmer burde gå via dem før de klaget. Det gir fort et inntrykk av en høyere terskel enn det faktisk er. Videre oppdaget vi fort at det hadde fått feste seg en feiloppfatning i funksjonshemmedes organisasjoner av at det var umulig å få medhold i klager på manglende universell utforming. Dette har nær sammenheng med, og har det antakelig fortsatt, at i den grad loven fikk omtale i mediene, gjaldt det kun tilrettelegging og da gjerne ombygging og andre dyre inngrep. For oss har det hele tiden vært viktig å vise at de fleste grupper som har diskrimineringsvern har mye å hente ved å klage, enten det gjelder holdningsdiskriminering eller tilrettelegging. Enkeltpersoner har som alle som utsettes for diskriminering, behov for støtte og oppmuntring til å klage, siden diskriminering ved opptak til utdanning eller som arbeidssøker, og nekt av og utestengelse fra varer og tjenester, oppleves svært personlig. Det finnes knapt stoff i mediene som gir enkeltpersoner slik støtte ved å informere om at det er et utbredt fenomen som faktisk innebærer brudd på diskrimineringslovgivning. Vi erfarer at det derfor er større barrierer for funksjonshemmede enn andre utsatte grupper, både mot å fortelle andre om hendelsen, og mot å klage på diskriminering. En annen grunn er at enkeltpersoner synes å oppleve at det er tilstrekkelig om man har fortalt sin historie til media. Siden verken mediene, eller de som uttaler seg til mediene, vanligvis identifiserer det som har skjedd som diskriminering, munner saken ofte ut i en beklagelse. Det etterlates inntrykk av at det kun dreide seg om en beklagelig feil og ikke diskriminering. 4.2 Generelt lite kjent diskrimineringsvern blant pliktsubjektene Det er stort problem at diskrimineringsvernet er lite kjent blant pliktsubjektene, politikere, medier og andre viktige aktører i samfunnet. Det er også en kjensgjerning at både sivilrettslig og strafferettslig diskrimineringsvern av funksjonshemmede er mindre kjent enn for øvrige vernede grunnlag. 23 Dette har direkte sammenheng med grad av oppmerksomhet om diskriminering i det offentlige rom. Mens diskriminering på grunnlag av religion, kjønn og etnisitet slås opp, debatteres og følges opp med utfall av klager i pressen, er dette sjelden tilfellet for vårt grunnlag. Mens innføring av Diskriminerings- og tilgjengelighetsloven dtl. med revideringer og innføring av strafferettslig vern knapt ble omtalt i pressen, har mediene brukt mye plass på tilsvarende lovgivning og brudd på denne for andre grunnlag. Derfor har vi prioritert å følge opp mediesaker hvor vi ser at relevant lovgivning ikke trekkes inn i oppslag om funksjonshemmede, gi innspill og kunnskap til journalister om lovgivning, trekke paralleller i saker om andre grunnlag osv. osv. I starten fulgte vi også opp pliktsubjektene som var omtalt i oppslagene. Men dette viste seg å bli for tidkrevende og omfattende. Dessverre erfarer vi at det er nesten umulig for en aktør som Stopp Diskrimineringen å bli kjent og brukt som ekspertkilde for medier og andre på linje med tilsvarende aktører på andre grunnlag. Dette har utvilsomt sammenheng med et tradisjonelt fordomsfylt syn på diskrimineringsgrunnlaget som diagnosebasert. Medienes praksis står her i sterk kontrast til praksis når det gjelder andre diskrimineringsgrunnlag hvor ekspertise på saksområde, ikke f.eks. landbakgrunn eller type seksualitet, styrer medienes valg. Det er også et problem at saksbehandlingen tar svært lang tid, slik at mediene ikke er interesserte i å bringe utfall av viktige saker. Dette rammer sterkest det grunnlaget som fra før av får minst oppmerksomhet. Vi erfarer at mediene ofte selv finner frem til avgjørelser for andre grunnlag, og da viser det seg at tidsaspektet mindre betydning. Vi etterlyser derfor en atskillig sterkere og tydeligere pådriver som LDO til å målbære tydelige budskap om at funksjonshemmede diskrimineres, også i saker som mediene velger å innskrenke til rasisme, livssyns og kjønnsdiskriminering jf. 5). Vi etterlyser også at LDO for eget initiativ forer pressen med saker og avgjørelser som gjelder funksjonshemmede, siden pressen ikke selv oppsøker saker som gjelder oss. 24 5) Hva er de viktigste problemstillingene framover for å oppnå likestilling for funksjonshemmede? Vi viser til vårt innspill fra 2018 til oppdatering av LDOs rapport til CRPD-komiteen. Videre viser vi til vårt brev til likestillingsminister Trine Skei Grande (som aldri ble besvart til tross for spørsmål i Stortinget) og 2 brev fra Uloba og oss til Abid Q. Raja med vedlegg. I disse dokumentene har vi lagt frem både dokumentasjon på utenforskap og konkrete forslag. Nedenfor tar vi opp noen av temaene i innspillene og brevene. 5.1 CRPD CRPD må få samme status som øvrige menneskerettskonvensjoner, inkorporering i norsk lov, Menneskerettsloven Valgfri protokoll må ratifiseres Tolkningserklæringene til artikkel 12 og 14 må trekkes Norge må følge opp CRPD-komiteens og spesialrapportørens anbefalinger i respektive rapporter, herunder skifte fra en medisinsk til en menneskerettslig modell, og straks få på plass en plan for implementering av CRPD med tidsrammer og midler Avskaffe lover som er i strid med CRPD, sivile og politiske rettigheter skal ved ratifisering oppfylles umiddelbart, herunder: Artikkel 12 Likhet for loven krever avskaffelse av vergemålsloven Artikkel 14 og 15 krever avskaffelse av all tvangslovgivning Artikkel 13 Tilgang til rettsapparatet, jf. CRPD-komiteens CO 22 a) Sikrer prosessuell og alderstilpasset tilrettelegging i rettsvesenet og hos politiet og påtalemyndigheten, (b) Reviderer den nåværende rettshjelpsordningen, og sikrer fri rettshjelp for mennesker med nedsatt funksjonsevne, herunder for dem som fortsatt bor i Artikkel 16 Frihet fra utnytting, vold og misbruk, CO 28 a) opplæring av politi og påtalemyndighet når det gjelder å gjenkjenne alle former for utnytting, vold og misbruk (b) Etterforske alle påstander om vold og misbruk …. (c) Treffe alle nødvendige tiltak for å hindre at funksjonshemmede blir utsatt for mobbing, hatefulle ytringer og hatkriminalitet, og sikre at politiet, påtalemyndigheten og rettssystemet identifiserer, etterforsker og idømmer sanksjoner for hatkriminalitet 5.2 Andre forslag Menneskerettsperspektivet og hensynet til funksjonshemmede må inn som premiss i all politikk: mainstream og funksjonshemmet-spesifikk Overvåking av CRPD artikkel 4 Tildeling av ansvar til en offentlig instans for løpende dokumentasjon av systematisk ekskludering av funksjonshemmede sammenlignet med resten av befolkningen Igangsette «Maktutredning» for å dokumentere funksjonshemmedes posisjon i samfunnet bl.a. grad av og årsaker til utenforskap, samt foreslå menneskerettsbaserte tiltak for å øke reell innflytelse og sikre likestilling på linje med andre minoriteter og majoritetsbefolkningen Sikre at kunnskapsgrunnlaget for likestillings- og diskrimineringspolitikk i vid forstand ikke har systematiske utvalgsskjevheter og kunnskapshull 25 Stille krav til reelt mangfoldsperspektiv i innsatser for likestilling og representativitet i demokratiske prosesser, rekrutteringspolitikk, forskningsprogrammer mv. Strategier og tiltak mot, og offentlig finansierte forskning og undersøkelser om gruppefiendtlige holdninger/hatkriminalitet, må inkludere funksjonshemmede 5.3 Strukturell diskriminering må på dagsorden Hensynet til funksjonshemmede må komme inn i all politikk som tar sikte på å fremme likestilling og mangfold, og hindre diskriminering og ekskludering. NOU 2001:22 Fra bruker til borger, slo fast at funksjonshemmede er borgere med svak posisjon – ikke svake mennesker. Sitat s. 294: Når mål eller hensyn knyttet til en samfunnsgruppe glemmes i den grad at det blir et system i det, skyldes dette i stor grad at gruppen har en for svak posisjon til å gjøre sine premisser gjeldende – til å gjøre dem til selvsagte hensyn og premisser. Den svake posisjonen medfører at det ikke rokker ved myndighetenes legitimitet om gruppen overses, og manglende handling får ingen konsekvenser. Det råder fremdeles en del fordommer som gjør at det ikke er like selvsagt å ta inn hensynet til funksjonshemmede i samfunnsplanleggingen.» Det er denne virkelighetsbeskrivelsen det står om og denne virkeligheten vi står i. Strukturell diskriminering innebærer for funksjonshemmede systematisk utelatelse både fra beslutningsorganer fra topp til bunn som f.eks. i politikkutforming, politisk ledelse, som folkevalgte, i departementene og direktoratene, akademia og viktige samfunnsinstitusjoner og i offentlige utvalg. Videre innebærer det utelatelse, manglende eller snevert, gjerne medisinsk basert, perspektiv på likestilling av funksjonshemmede i mandater, strategier, innsatser og forskningsprogrammer som dokumenterer utenforskap: demokrati, politisk ulikhet, holdninger til utsatte grupper, medieforskning, samt offentlige utredninger om disse spørsmålene mm.11 Vi har gjentatte ganger påpekt overfor ansvarlige myndigheter utelatelsen av funksjonshemmede som diskriminert og utsatt gruppe i læreplaner, læringsressurser om diskriminering og Holocaust, menneskerettighetsundervisning, holdningsarbeid i skolen, jf. DEMBRA, arbeidsmarkedspolitikk, og i det offentliges mangfoldspolitikk generelt. Et av de groveste og tydeligste eksemplene vi har erfart på denne systematiske ignoreringen av funksjonshemmede som diskriminert befolkningsgruppe, finner vi paradoksalt nok i en likestillingspolitisk utredning, i NOU 2011:18 Struktur for likestilling, som grunngivning for at alle grunnlag er regnet med, bortsett fra funksjonshemmede. Vi siterer fra vår høringsuttalelse til NOU 2011:18: Usynliggjøring av funksjonshemmede Dessverre har også Likestillingsutvalget bidratt til å tegne et ufullstendig og villedende bilde av situasjonen når det gjelder utsatthet og omfang av diskriminering, ved at funksjonshemmede er utelatt i kartleggingen av klagesaker. Utvalget skriver på s. 127: 11 NOU 1999:27 Ytringsfrihed bør finde sted, NOU 2003:19 Maktutredningen, NOU 1999NOU 2011:18 Struktur for likestilling, NOU 2015:12 Politikk for likestilling, Meld St. 13 (2018-2019) Muligheter for alle. Fordeling og sosial bærekraft, Meld St. 25 (2016-2017) Humaniora i Norge, Meld St. 38 (2014-2015) Open og opplyst, Meld. St. 8 (2018-2019) Kulturens kraft, Meld. St. 17 (2018-2019) Mangfald og armlengds avstand. Mediepolitikk for ei ny tid, nyoppnevnt Ytringsfrihetskommisjon 26 «De utvalgte diskrimineringsgrunnlagene er kjønn, etnisitet (inkluderer i tillegg til etnisitet nasjonal opprinnelse, avstamning og hudfarge), religion, språk, alder og seksuell orientering.» Altså alle grunnlag uten ett. Og i fotnote 13 begrunnes dette slik: ”Kartleggingen gjelder utvikling over tid (2007–2010). Diskriminerings- og tilgjengelighetsloven trådte først i kraft 1.januar 2009.” Denne begrunnelsen er svært vanskelig å forstå, siden det rettslige diskrimineringsvernet for funksjonshemmede var nøyaktig det samme som for alder før 2009, og atskillig mer omfattende etter 2009 enn for alder og seksuell orientering. Ser man på antall klagesaker i 2009, var dette like stort for funksjonshemmede alene som for alle øvrige grunnlag til sammen. Denne tendensen holdt seg i 2010. Også for årene 2007 og 2008 er det flere klagesaker enn på grunnlag av religion og språk. I det hele tatt viser tabellene svært mange nuller og ett-tall (jf. s. 128). Det er følgelig verken antall klagesaker eller omfanget av vernet som kan forklare at funksjonshemmede er utelatt. At utvalget heller ikke sier noe sted at det grunnlaget som er utelatt står for halvparten av klagesakene alene, finner vi svært uheldig av flere grunner. Men vi utelates også fra selve debatten om representativitet hvor både myndigheter, politikere, medier, forskere og NGOer tar for seg underrepresentasjon av kjønn og etnisitet, dernest religion og seksuell orientering. Kun i unntakstilfeller nevnes funksjonshemmede. Et konkret dagsaktuelt eksempel som dokumenterer denne systematiske utelatelsen, er det faktum at media enda ikke har funnet plass til en eneste debatt om at funksjonshemmede heller ikke denne gangen er representert i den nyoppnevnte ytringsfrihetskommisjonen. Samtidig har det nesten daglig vært et oppslag eller en debatt om at andre minoriteter er underrepresentert eller mangler, diskrimineres eller er særlig utsatt for vold osv. Vi har heller ikke fått en eneste debatt om mostanden fra Mediebedriftenes Landsforening og Redaktørforeningen om at de mener det går ut over deres ytringsfrihet å sikre at borgerne får oppfylt sin menings- og ytringsfrihet, jf. 2.2.2 om deres høringsuttalelse til IKT-forskriften. I Norge telles ikke funksjonshemmede med som en befolkningsgruppe eller minoritet som kan være underrepresentert. Når politiske partier, organisasjoner eller media tar opp og debatterer krav om å gjenspeile befolkningen, er funksjonshemmede utelatt. Ofte er det media som er vaktbikkje og presser frem representativitet og mangfoldspolitikk, men i funksjonshemmedes tilfelle er det ikke slik. Alvoret i denne situasjonen kommer tydelig frem ved hvor enkelt det er for norske myndigheter å ignorere hensynet til funksjonshemmede og utelate gruppen fra sentrale føringer for norsk politikk, uten at offentligheten oppdager det eller bryr seg om det. Regjeringsplattformen er nok et eksempel på denne systematiske eksklusjonen: Regjeringen vil bekjempe rasisme, religiøs diskriminering, antisemittisme, sosial kontroll og fordommer basert på kjønn, seksuell identitet og etnisitet. Dette ser vi igjen i det faktum at til tross for at det ikke finnes noe vitenskapelig belegg for å hevde at funksjonshemmede er mindre utsatt for hatkriminalitet enn andre, tvert imot viser fakta fra andre land det motsatte, er det denne gruppen som mangler en gruppespesifikk handlingsplan mot diskriminering og hatkriminalitet. Derimot har regjeringen laget en strategi og en handlingsplan for funksjonshemmede som er nesten strippet for diskrimineringsperspektiv. 27 Det er mange konsekvenser av de systematiske skjevhetene, og en svært viktig konsekvens er den selvforsterkende strukturelle diskrimineringen som blir resultatet når stadig mer kunnskap samles om spesifikke grupper som erkjennes berørt, mens tilsvarende dokumentasjon mangler like systematisk og konstant om funksjonshemmedes status, posisjon og utsatthet. Vi har i brev til tidligere og nåværende likestillingsminister, tatt til orde for en «Maktutredning» i erkjennelse av at det ikke finnes noen annen måte å få dokumentert den strukturelle diskrimineringen på. Det er åpenbart bare funksjonshemmede selv som identifiserer hvor systematisk og konsekvent utelatelsen, utestengelsen og eksklusjonen av funksjonshemmede er. VI har også foreslått opprettelse av en overvåkingsinstans som kan jobbe systematisk med dokumentasjon av utelatelse og utestengelse, underrepresentasjon osv. Dette er en oppgave IMDI på mange måter fyller i dag for etniske og religiøse minoriteter, sammen med SSB, en rekke forskningsmiljøer m.fl. BUFdir skal ha en lignende rolle, men vi konstaterer hele tiden at perspektivene som legges til grunn for innsamling av data føyer seg inn i tradisjonell velferdstenkning og medisinsk (diagnose) baserte data, er fortsatt svært dominerende. Dette kommer bl.a. til uttrykk i hvilke data som samles inn av SSB. Indikatorsettet som er utviklet til artiklene i CRPD, dekker ikke sivile og politiske rettigheter. CRPD-komiteen etterspør som oss data på diskriminering og vold under artikkel 31. Vi har flere ganger etterlyst data om politisk ulikhet, fordeling av makt og innflytelse, representativitet i politikk, media, akademia, offentlige institusjoners mandater, utvalg og i øvrig samfunnsliv. Videre har vi etterspurt fakta om utsatthet for mobbing, hatkriminalitet og overgrep. Særlig etterspør vi selvrapproteringsdata om utsatthet. Mangelen på slike data har store konsekvenser. Funksjonshemmede fanges f.eks. ikke opp av ISFs forskningsprosjekter om demokrati og politisk ulikhet pga. manglende surveydata. I vårt brev til likestillingsministeren 19.6.2020 (også tatt opp med SSB) skriver vi: Det ferskeste eksemplet på dette er Stortingsmelding 13 (2018-2019) Muligheter for alle. Funksjonshemmede er ikke nevnt i kap. 6 om ulikhet i politisk deltakelse, og er også totalt utelatt som gruppe i hele kunnskapsgrunnlaget, både fra SSB og forskningsmiljøer. Funksjonsnedsettelse får kun relevans pga. lavere deltakelse i organisert fritidsaktivitet, og betegnende nok med referanse til en kilde om sosial ulikhet i helse. Videre skriver vi i samme brev: det er et demokratisk problem at Norge fortsatt mangler kunnskap om funksjonshemmedes status og posisjon i forhold til maktfordeling, representativitet og innflytelse i politikken, samt om ytringsfrihetens rammevilkår. Og dette: Stopp Diskrimineringen dokumenterer fortløpende at det gis omfattende offentlig støtte til store innsatser og prosjekter, hvor man basert på antakelser på forhånd har valgt ut og bestemt hvilke grupper som er mest utsatt. Staten bidrar til en selvforsterkende prosess; stadig mer dokumentasjon innhentes om fordommer og utenforskap for bestemte grupper, mens funksjonshemmede stadig utelates som målgruppe. Videre overlates det ofte til forskere selv å velge ut fra egne interesser, noe som igjen slår skjevt ut. Det er et stort demokratisk problem at regjeringens politikk og prioriteringer i kampen mot utenforskap og fordommer ikke styres av fakta, men av antakelser og interessene til politikere, journalister, forskere og opinionsledere 28 5.4. Vi etterlyser drahjelp fra LDO Vi savner en sterk, synlig og klar stemme fra en pådriver som LDO for å påtale den strukturelle diskrimineringen, og bruke mediene aktivt for å sette diskriminering av funksjonshemmede på dagsorden. Etter artikkel 8 i CRPD skal statene: c) å oppmuntre alle medier til å fremstille mennesker med nedsatt funksjonsevne på en måte som er i tråd med denne konvensjons formål Fordomsfulle og fiendtlige fremstillinger av funksjonshemmede blir nesten aldri tatt opp. Det samme gjelder medienes egen motstand mot diskrimineringsvernet, jf. universell utforming av nettsider. Allerede ved innføringen av IKT-forskriften i 2014 gikk Aftenposten til angrep på plikten.12 Vinklingen oppfordret til manglende respekt for våre rettigheter, og vi opplevde mange hatske utspill i kommentarfeltene som vi ble stående alene om å takle. I slike saker må LDO være høyt på banen, slå fast at det handler om diskriminering og menneskerettigheter, Etter vår mening har LDO i altfor stor grad blitt en ekstra stemme på områder hvor oppmerksomheten er størst, og i mindre grad sikret et helhetlig perspektiv. Eks. Hva lærer LDO bort? Vi mener LDO har et stort forbedringspotensial når det gjelder å forvalte et helhetlig likestillings og diskrimineringsperspektiv. Det er lett å finne eksempler på LDOs hjemmesider der funksjonshemmede ikke er inkludert, og vi tror det ofte skyldes at kunnskapen er større og bredere på andre grunnlag. Et eksempel som vi tilfeldigvis fant er teksten om Minoritetsstress Noen mennesker lever mer eller mindre under konstant stress fordi de gjentatte ganger blir møtt med uvitenhet, stereotypier og fordommer. Når en person ofte opplever at andre viser negative holdninger til, eller stadig stiller spørsmålstegn ved, kjennetegn eller antatte kjennetegn ved personen, kan hun eller han utvikle minoritetsstress. Slikt stress kan også oppstå når vesentlige kjennetegn ved personen stadig oversees eller usynliggjøres. Eksempler på folk som opplever minoritetsstress kan være personer som bærer et synlig religiøst plagg, som hijab. Når du er homofil kan det fort oppleves at vesentlige kjennetegn ved deg oversees eller usynliggjøres. Derimot vil en person som bærer hijab fort kunne oppleve det stikk motsatte – hun tillegges en rekke antatte egenskaper. Det er vanskelig å se hvordan det er mulig å ikke tenke på funksjonshemmede her. Til slutt vil vi minne om at: Så lenge det er støy om eksklusjon av en gruppe, fungerer demokratiet. Det som utgjør den virkelige trusselen mot demokratiet, er fravær av oppmerksomhet om utenforskap: når ingen etterlyser eller savner stemmene til en befolkningsgruppe. Oslo, 1.7.2020 Med vennlig hilsen For Stopp Diskrimineringen Leder Berit Vegheim (sign.) 12 https://www.aftenposten.no/okonomi/i/ddWaJ/Tvinger-alle-virksomheter-til-a-skaffe-seg-nye-nettsider#.U0KLDja-18E https://www.aftenposten.no/meninger/debatt/i/ka9xv/Villedende-og-tendensiost-om-universell-utforming?fbclid=IwAR2uculctcdrrdwHuQpZrPdlrdhGW- aIpdwtV7WN9exw07QDbULTekB8Co#.U0eJF-aSx9w 29 Vedlegg Liste over dokumenter som er vist til og brukt som underlag: Høringsuttalelse til NOU 2005:8 Likeverd og tilgjengelighet Høringsuttalelse 2007 om innføring av aktivitetsplikt Høringsuttalelse 2007 om IKT i Diskriminerings- og tilgjengelighetsloven Høringsuttalelse 2013 til forslag om forskrift til § 11 i dtl Innspill 23.4.2008 til arbeids- og sosialkomiteen Ot.prp. 44 (2007-2008) Innspill 8.5.2008 til arbeids- og sosialkomiteen Ot.prp. 44 (2007-2008) supplerende Innspill til interdepartemental arbeidsgruppe for utredning av rettskrav på varer og tjenester: 2.5.2008, 1.12.2008, 2.2.2009 Høringsuttalelse til NOU 2009:14 Et helhetlig diskrimineringsvern Innspill til Diskrimineringslovutvalget 2.10.2008 om aktivitetsplikt og bruk av ikkediskrimineringsklausuler ved off. anskaffelser (sammen med Antirasistisk Senter) Innspill 16.1.2009 til Diskrimineringslovutvalget om innføring av ikkediskrimineringsklausuler ved offentlige anskaffelser Høringsuttalelser til NOU 2011:18 Struktur for likestilling, Høringsuttalelse til NOU 2015:12 Politikk for likestilling, Høringsuttalelse til NOU 20014:4 Enklere regler Innspill 2013 FAK-kom Prop. 88 L om ny diskrimineringslovgivning, harmonisering og styrking Høringsuttalelse 2016 – forslag til felles diskrimineringslovgivning Innspill til BLD 2016 – forslag til nytt håndhevingsapparat Innspill til utredning om straff for grov overtredelse i felles diskrimineringslov Høringsuttalelse 2016 til Effektivisering av håndhevingsapparat (sammen med Uloba) Høringsuttalelse 2017 – implementering av EU-direktiv om internett og mobilapplikasjoner Høringsuttalelse 2018 forslag om styrking av ARP Brev til likestillingsminister Trine Skei Grande 19.6.2019 Brev til likestillingsminister Abid Q. Raja 19.2. og 13.4.2020
Høringsuttalelse fra Stopp Diskrimineringen til Norges første rapport til FNs komité for overvåking av FNs konvensjon om funksjonshemmedes rettigheter
Borgerrettsstiftelsen Stopp Diskrimineringen viser til vårt innspill oversendt 1.10.2014, hvor vi ga innspill på artiklene 12, 13, 14, 15 og 16.
Vi konstaterer i likhet med flere andre NGOer, at innspillet i liten grad er fanget opp i det foreliggende utkastet.
Stopp Diskrimineringen deler de overordnede, generelle betraktninger og merknader som legges frem i høringssvaret fra FFO. Vi vil særlig understreke at rapporten preges av generell mangel på redegjørelse for hvilke konkrete innsatser og tiltak staten har for å oppfylle statspartens forpliktelser etter CRPD. Videre finner vi det lite tilfredsstillende at staten legger frem en rapport på høring som gjennomgående mangler fakta og referanser for de fakta som presenteres. Rapporten fremstår som ufullstendig, og gjør sivilsamfunnets oppgave ekstra utfordrende og tidkrevende.
I vårt høringssvar vil vi i samsvar med stiftelsens formål og virkeområde hovedsakelig avgrense oss til sivile og politiske rettigheter.
Overordnet om forankring og forståelse av menneskerettsperspektivet
Forankring av CRPD
Vi etterlyser redegjørelse for manglende forankring av CRPD i norsk lov, og for årsaken til at Norge velger å rangere CRPD lavere enn CERD og CEDAW og CRC.
CRPD forutsetter paradigmeskifte
Rapporten avdekker at det i Norge ikke er skjedd et paradigmeskifte, til tross for at det helt siden NOU 2001:22 Fra bruker til borger ble lagt fram, er blitt hevdet i offentlige dokumenter at et skifte av perspektiv; fra et velferds- og omsorgsperspektiv til et menneskerettsperspektiv, ligger til grunn for norsk politikk. Fremdeles råder en tradisjonell forståelse av funksjonshemmedes status og funksjonshemning som fenomen. Et ferskt eksempel på dette er den nye loven om rett til BPA, hvor BPA ikke behandles som et likestillingspolitisk verktøy, men derimot et helse- og sosialpolitisk anliggende; underlagt et helse- og omsorgsregime, jf. vår høringsuttalelse.
Med ratifiseringen av CRPD er Norge imidlertid forpliktet til å ta menneskerettsperspektivet på alvor.
Vi vil her trekke frem to typiske kjennetegn ved det norske politiske perspektivet som motvirker et paradigmeskifte.
For det første etterlyser vi Norges erkjennelse av et borgerperspektiv.
I rapporten er brukerperspektivet fremtredende, og selv om dette langt på vei reflekterer norsk politikk, minner vi om at et menneskerettsperspektiv på funksjonshemmede innebærer erkjennelse av at vår primære status er som borgere på linje med øvrig befolkning. Ved å redusere funksjonshemmede til brukere, alle former for politisk innflytelse til brukermedvirkning og interessepolitiske aktører til brukerorganisasjoner, fratas vi borgerstatusen og de tilhørende rettigheter.
Så lenge brukerstatusen er den fremtredende, vitner det om at det er velferds- og omsorgsperspektivet som dominerer, dvs. funksjonshemmede fremstår først og fremst som mottakere av tjenester.
For det andre etterlyses funksjonshemningsperspektivet.
Vi har med stor forundring merket oss at det som har skjedd etter at NOU 2001:22 Fra bruker til borger ble lagt fram, er at begrepet funksjonshemmede nå er byttet ut med begrepet personer med nedsatt funksjonsevne. Denne endringen er ikke i samsvar med tankegodset i utredningen som, tvert imot, tok til ordet for å tydeliggjøre skillet mellom det biologiske/medisinske fenomenet og det samfunnsskapte, ved å ta i bruk to distinkte begreper, hhv. funksjonsnedsettelse og funksjonshemning etter modell av den engelske begrepsbruken: impairment og disability.
Resultatet er at gjeldende språkbruk holder konstant fast i den medisinske forståelsen, og kan således ses som et tilbakeskritt fra tiden før utredningen da funksjonshemmet-begrepet betegnet begge typer fenomen.
Med dagens begrepsbruk tilsløres eller underkommuniseres at vi funksjonshemmes av, og er funksjonshemmet i forhold til omgivelsene.
Fastholdelsen av den medisinske forståelsen har også ført til at Norge har oversatt disability med funksjonsnedsettelse, og ikke med funksjonshemning som er det begrepet som er valgt ut fra den grunnleggende forståelsen av funksjonshemning som et sosialt fenomen. Vi merker oss at ved oversettelse av fortalens punkt (e) har man sett nødvendigheten av å ta i bruk to begreper for hhv. disability og impairment.
Vårt håp er at norske myndigheter vil benytte denne anledningen til en gjennomgang av de perspektiver som faktisk er lagt til grunn for og kommer til uttrykk i politikken, og i tråd med CRPDs formål, kjerneverdier, prinsipper og forpliktelser nedfelt i artiklene 1 til 5, foreta de nødvendige kursendringer for å oppfylle CRPD.
Kommentarer til de enkelte artiklene
Artikkel 4
Artikkel 4 nr. 1 c) menneskerettighetene skal fremmes i all politikk
Denne forpliktelsen er svært vidtgående og vi kan ikke se at rapporten redegjør for hvordan staten oppfyller denne forpliktelsen. Fortsatt er funksjonshemmede utelatt og «glemt» i politikk og programmer på en rekke områder.
Hva gjøres for: å ta hensyn til at menneskerettighetene til mennesker med nedsatt funksjonsevne skal vernes om og fremmes i all politikk og alle programmer?
Artikkel 4 nr. 1 i) og 8 nr. 2 b) og d) Opplæring og bevisstgjøring
Ifølge artikkel 4 nr. 1. i) har statene forpliktet seg til å sørge for opplæring av både fagfolk og andre som skal gi bistand og tjenester, om konvensjonen. Vi etterlyser en redegjørelse for oppfyllelse av denne forpliktelsen. Så vidt vi kjenner til, har ikke staten satt i gang egne opplæringstiltak, men det er desto større grunn til at denne anledningen benyttes til å lage en forpliktende plan for opplæring.
Stopp Diskrimineringen har som den største aktøren innen opplæring om CRPD, møtt mange fagfolk som bekrefter manglende kunnskap og uendret praksis.
Vi vet at CRPD i liten grad er tatt inn i opplæring og etterutdanning på de ulike fagfelt, og at dette også gjelder opplegg i regi av fagmiljøer som spesifikt underviser i og arbeider med menneskerettigheter, noe vi har fått bekreftet med henvendelser til og kartlegging av informasjon fra sentrale aktører innenfor menneskerettsfeltet.
Opplæring om CRPD må også ses i sammenheng med de forpliktelser statspartene har tatt på seg etter artikkel 8 2 b) og d). Vi har i mange år påpekt at funksjonshemmede må inkluderes på lik linje med andre utsatte grupper i alt holdnings- og bevisstgjøringsarbeid i læreplaner på alle nivåer i skolen, se for øvrig under artikkel 8 om behov for innsatser for holdningsendring.
Artikkel 4 nr. 3 Funksjonshemmedes rett til innflytelse i beslutningsprosesser
Vi finner ikke noe om hvordan Norge ivaretar denne rettigheten under artikkel 4 i rapporten. Derimot er funksjonshemmedes organisasjoner omtalt under tittelen: Funksjonshemmedes organisasjoner/brukermedvirkning under artikkel 8. Her kommer ikke overraskende brukerperspektivet tydeligst frem. Funksjonshemmedes rett til innflytelse er som resten av befolkningens, langt mer vidtgående enn retten til som følger av å være mottakere av tjenester.
Vi etterlyser en nærmere redegjørelse for hvordan staten sikrer at ulike aktører får utøve interessepolitisk innflytelse i tråd med CRPD.
Samme sted redegjøres det for statlig støtte til funksjonshemmedes organisasjoner, men ikke for hvilke kriterier som stilles for å få støtte. Det bør opplyses om at tildelingsmodellen er basert på medisinske kriterier, diagnose, og på antall medlemmer. Modellen legger på denne måten til grunn at mennesker med samme funksjonsnedsettelse naturlig deler interessepolitisk ståsted. Tilsvarende tildelingsmodell gjelder ikke for organisasjoner av andre minoriteter og av kvinner, hvor ideologiske og politiske skillelinjer tas for gitt og mangfold etterstrebes.
Artikkel 5 Likhet og ikke-diskriminering
Vi anbefaler at redegjørelse for Diskriminerings- og tilgjengelighetsloven tas under artikkel 5 med en henvisning fra artikkel 4. Etter vår oppfatning hører også Aktivitets- og redegjørelsesplikten og avsnittet om BLD under artikkel 8 til her, samt det som står under artikkel 16 om straffelovens diskrimineringsforbud i § 349 a.
Vi konstaterer at staten har svært få likestillingspolitiske innsatser som inkluderer funksjonshemmede, noe vi har påpekt i flere år bl.a. i høringsuttalelser til de to utredningene fra Skeieutvalget, og senest i vårt innspill til likestillingsmeldingen.
Det er svært bekymringsfullt at funksjonshemmede systematisk utelates og utdefineres fra likestillings- og mangfoldspolitikken. Vi håper derfor at denne rapporteringen viser behovet for en bredere og mer helhetlig politikk for likestilling.
Stopp Diskrimineringen minner om at artikkel 5 nr. 3 stiller et omfattende krav til rimelig tilrettelegging og som definert i artikkel 2, er nekt av rimelig tilrettelegging diskriminering.
Vi etterlyser en beskrivelse av tiltak som staten mener oppfyller plikten til å: «treffe alle hensiktsmessige tiltak for å sikre en rimelig tilrettelegging.»
Plikten til rimelig tilrettelegging spenner videre enn det snevre virkeområde som følger av Diskriminerings- og tilgjengelighetsloven bestemmelser om individuell tilrettelegging. Retten til varer og tjenester krever en aktiv politikk fra statens side for å sikre likestilling og unngå krenkende behandling og diskriminering, bl.a. opplæring i offentlig og privat sektor. Vi viser til våre tidligere innspill om dette, senest innspill til felles diskrimineringslov oversendt 31.10.2014, hvor dette er utførlig redegjort for.
Artikkel 8 Bevisstgjøring
Som påpekt over, mener vi at flere temaer som er behandlet under denne artikkelen hører hjemme andre steder. Det bør tas en total gjennomgang for å sortere bort alle temaer som ikke hører inn her, og isteden fylle ut en del hull.
Vi finner lite konkret om hva staten faktisk gjør eller har planer om å gjøre, for å øke bevisstheten om CRPD, bekjempe stereotypier og fordommer i samfunnet.
I tillegg til det som tidligere er påpekt under artikkel 4 om manglende opplæring på alle nivåer i utdanningene, etterlyser vi innsatser mot mobbing i skolen.
Det er en kjensgjerning at mennesker som er annerledes som følge av nedsatt funksjonsevne er spesielt utsatt for trakassering og mobbing. Men til tross for dette faktum, ekskluderes denne gruppen fra utredningsarbeid (Eidsvågutvalget), studier av, og innsatser og tiltak mot mobbing, noe som i seg selv kan legitimere mobbing.
Stereotypier og diskriminering vedlikeholdes av stigmatiserende og generaliserende omtale og språkbruk. Det offentlige har et særlig ansvar for å avskaffe fordomsfullt språkbruk. I vårt første innspill viste vi til flere lover som fortsatt opererer med nedsettende begreper. Så lenge det offentlige legitimerer ord som sinnssyk, åndssvak og invalid, vil mediene og andre bruke dem. Videre ser vi stadig at PU som forstavelse er brukt på kommunenes nettsider (PU-møte, PU-tjenesten osv.), noe som naturligvis gjengis i mediene. Slik språkbruk depersonifiserer og krenker integriteten til en hel befolkningsgruppe, og ville være utenkelig overfor alle andre borgere.
Videre, når det offentlige definerer noen bestemte borgere som brukere per se, fører det til at det fester seg en oppfatning i befolkningen om at denne gruppen kun er mottakere og koster mye. En slik oppfatning er risikabel, fordi den når som helst kan tippe over til hets og hat, slik vi har sett i land i økonomisk krise, bl.a. Danmark.
Vi etterlyser en redegjørelse for hvilke planer staten vil sette i verk for å bekjempe stereotypier og fordommer, og fremme positive holdninger til funksjonshemmede og våre rettigheter i skolen og i resten av samfunnet.
Artikkel 8 nr. 2 c) om medienes fremstilling
Formen på rapporteringen bærer mange steder preg av å være et uttrykk for hvordan staten mener situasjonen bør være, og ikke en rapport om hva staten faktisk gjør og tenker å gjøre for å endre situasjonen. Kanskje tydeligst kommer det frem under: Fremstillingen av personer med nedsatt funksjonsevne i mediene, hvor dette står:
Lærestedene må tilrettelegge undervisningen, og de bør oppfordre personer med nedsatt funksjonsevne til å søke på utdanningen. Samtidig må man påse at mediene inkluderer og ansetter kvalifiserte personer med nedsatt funksjonsevne til ledige stillinger. Videre bør redaktørene passe på at personer med nedsatt funksjonsevne deltar i medieproduksjon, og at man har på plass en intern mangfoldspolitikk.
Stopp Diskrimineringen vil understreke at som medierapporten (referert til på s. 14) viser, oppfordrer verken læresteder eller redaksjoner funksjonshemmede til å søke. Rapporten viser også at uansett om det skyldes likegyldighet eller skepsis, er funksjonshemmede ikke en målgruppe for rekruttering eller intern mangfoldspolitikk.
Videre vil vi påpeke at funksjonsevne ikke er identifisert i Vær varsom plakaten:
4.3. Vis respekt for menneskers egenart og identitet, privatliv, etnisitet, nasjonalitet og livssyn. Vær varsom ved bruk av begreper som kan virke stigmatiserende. Fremhev ikke personlige og private forhold når dette er saken uvedkommende
For oss er det uklart hvem staten ansvarliggjør for å endre dagens situasjon i formuleringen: må man påse.
Det vises til Oslo deklarasjonen av 2012, men den er ikke en handlingsplan i seg selv; den krever praktisk oppfølging, og den er ikke gjort kjent for mediene. Etter vår oppfatning blir det misvisende å trekke den frem, for i motsetning til den svenske og danske kulturministeren, har den norske kulturministeren så vidt vi vet enda ikke svart de andre nordiske landene om hvorvidt og hvordan Norge vil sikre oppfølging.
Vi etterlyser en klargjøring av hvordan staten vil oppfylle sine forpliktelser etter 8 nr. 2 c): å oppmuntre alle medier til å fremstille mennesker med nedsatt funksjonsevne på en måte som er i tråd med denne konvensjons formål,
Vi etterlyser en redegjørelse for hva Oslo-deklarasjonen innebærer for Norge, og hva som er gjort for at deklarasjonen følges opp og gjøres kjent.
Artikkel 9 om tilgjengelighet
Tilgjengelighet til varer og tjenester forutsetter både individuell og generell tilrettelegging, herunder universell utforming. Men i tillegg krever artikkel 9 at tjenestetilbyder hensyntar mangfold, f.eks. kunders behov for personlig service.
Vi etterlyser redegjørelse for hva staten gjør for å oppfylle 9 nr. 2 b): å sikre at private foretak som tilbyr anlegg og tjenester som er åpne for eller tilbys allmennheten, tar hensyn til alle aspekter ved tilgjengelighet for mennesker med nedsatt funksjonsevne,
Artikkel 11 om nødsituasjoner
Redegjørelsen som gis, gir i liten grad svar på hva staten faktisk gjør for å følge opp særlig utsatte grupper som f.eks. hvordan døve får varsel i katastrofesituasjoner.
Vi ber om at tiltak konkretiseres i tråd med forpliktelsene etter artikkel 11.
Artikkel 12 om rettslig handleevne
Vi viser til vårt innspill fra 2014, hvor vi påpeker at norsk vergemålslov ikke er i samsvar med CRPD. Vi beklager at Norge er et av få land som ikke respekterer at en borger ikke kan umyndiggjøres på grunnlag av sin funksjonsnedsettelse.
For å oppfylle CRPD forutsettes det at det finnes et beslutningsstøttesystem som sikrer at de som skal bistå personer som ønsker det, har den nødvendige kompetanse og innstilling for å ivareta den enkeltes egne ønsker og behov.
Vi etterlyser en redegjørelse for hvilke ulike innsatser og tiltak staten vil sette i verk for å oppfylle artikkel 12, herunder etablering av et beslutningsstøttesystem jf. 12 nr. 4.
Vi etterlyser statistikk over vergemål fordelt på antall med hel eller delvis fratakelse av rettslig handleevne, eller uten fratakelse, antall faste verger og antall vergemål pr. verge.
Stopp Diskrimineringen har avgitt høringssvar til NOU 2014:10 hvor vi redegjør for hvorfor et utilregnelighetsregime som baserer seg på det medisinske prinsipp, er i strid med CRPD. Vi viser til vår høringsuttalelse som vi har vedlagt.
Artikkel 13 tilgang til rettssystemet
Vi viser til vårt innspill fra 2014.
Vi etterspør fakta om hva aktørene i straffeapparatet lærer om funksjonshemmede.
Artikkel 14 Frihet og personlig sikkerhet
Vi minner om vårt tidligere innspill om manglende samsvar med CRPD, dette gjelder også artikkel 17 og 25, hvor behandling tillates uten samtykke. VI er overrasket over at redegjørelsen ikke inneholder fakta og statistikk på bruk av tvang og makt, særlig siden forskning viser alarmerende økning i tvangsbruk overfor mennesker med kognitive funksjonsnedsettelser. Fylkesmennenes tilsynsrapporter avdekker hvert år utstrakt bruk av tvang og brudd på gjeldende lovgivning. Dette er ikke nevnt til tross for solid dokumentasjon både i forskning og statistikk[1], [2]. Vi har fått tilgang til oppdaterte tall fra forsker Kim Berge, som viser at det har skjedd en seksdobling av tvangsbruk overfor utviklingshemmede fra 1999 til 2014.
Rapporten bør vise statistikk over bruk av tvang og dispensasjoner, og redegjøre for konkrete tiltak for å oppfylle CRPD, både når det gjelder mennesker med psykososiale og kognitive funksjonsnedsettelser.
Artikkel 16
Rapporten bør gjengi fakta og statistikk som er tilgjengelig, f.eks. er det dokumentert at det er liten kunnskap om ofre for vold som har ulike funksjonsnedsettelser i tjenesteapparatet/krisesentrene.[3]
Vi etterlyser tiltak for å oppfylle forpliktelsene etter artikkel 16, bl.a. hva staten vil gjøre for at hatkriminalitet mot funksjonshemmede registreres, etterforskes og straffeforfølges.
Artikkel 19 om rett til selvstendig liv
Rapporten dokumenterer ikke i hvilken grad funksjonshemmede får bo slik de ønsker, og ikke tvinges inn i bofellesskap mot sin vilje. Forskningsfunn fra Tøssebro og Søderstrøm[4] og Kittelsaa og Tøssebro[5] viser at utviklingen går i feil retning; mot ny-institusjonalisering. Disse funnene bør omtales i statens rapport.
Artikkel 22 og 23 Respekt for privatliv og familieliv
I avsnittet Tiltak for å styrke familien, foreldrerollen og barns oppvekstvilkår om artikkel 23, står det: Norske tiltak for å styrke familien, foreldrerollen og barns oppvekstvilkår er i hovedsak universelt utformet, men tiltakene kan samtidig tenkes å ha særlig relevans for visse typer av funksjonsnedsettelser. Begrepet universelt utformet ser ut til å ha fått en helt ny definisjon enn den gjeldende. Vi ber om en avklaring av begrepsbruken.
Rapporten nevner ikke det bekymringsfulle ved at både bofellesskap og veger ser ut til å tro at de har rett til å bestemmer over funksjonshemmedes kontakt med familien, og vi vil derfor forsikre oss om at dette er en praksis norske myndigheter kjenner til.
Vi ber om en redegjørelse for hvordan staten vil få slutt på at bofellesskap og verger bestemmer over funksjonshemmedes kontakt med familie og venner, ved å nekte besøk og lage samværsavtaler.
Artikkel 21, 29 og 31
Den mangelfulle kunnskapen vi har om funksjonshemmedes politiske deltakelse og innflytelse avspeiler seg i rapporten, og understreker funksjonshemmedes marginale status som borgere i samfunnet, jf. våre overordnede merknader om fraværet av et borgerperspektiv.
Det er vist til en rapport fra Senter for forskning på sivilsamfunn og frivillig sektor nederst på s. 59, men uten referanse, er det umulig å forholde seg til de påståtte funnene. Likevel vil vi hevde at det er flere holdepunkter for å kunne si at Norge har et stort demokratisk problem, fordi funksjonshemmede i liten grad tar del i styre og stell, og har liten reell innflytelse på alle områder. Vi vil igjen understreke at politisk innflytelse er ikke det samme som brukermedvirkning.
For det første er det fraværet av oppmerksomhet om funksjonshemmede som preger samfunnsdebatter om betydningen av mangfold og av å speile befolkningen, og når det uttrykkes bekymring for demokratisk underskudd. Funksjonshemmede er svært sjelden nevnt og heller ikke savnet når makt og demokrati står på dagsorden.
For det andre finnes det mer kunnskap om andre utsatte grupper når det gjelder deltakelse ved valg, i politikk, i media og i samfunnsdebatt.
Dokumentasjon av situasjonen er imidlertid en forutsetning for å føre en politikk som når målet om likestilling av funksjonshemmede.
Vi etterlyser derfor en redegjørelse for hvilke innsatser og tiltak staten vil sette i verk for å fremskaffe nødvendig kunnskap, og for å øke funksjonshemmedes politiske deltakelse og innflytelse i samfunnet.
[1] Fjeldvær, Elisabeth Mork (2014): Bruk av tvang og makt overfor utviklingshemmede. Når loven og virkeligheten møtes. Masteroppgave i kriminologi og rettssosiologi. IKRS.
[2] Ellingsen, Karl Elling, Kim Berge & Dirk Lungwitz (2010): Rule of law – wishful thinking? Exemptions from educational requirements and the use of coercion against people with intellectual disability. Published in Scandinavian Journal of Disability Research. 2010, First article, 1-16.
[3] Gundersen, Madsen og Winsvold: Tjenestetilbudet til voldsutsatte personer med nedsatt funksjonsevne, NOVA rapport 6/14.
[4] Tøssebro og Søderstrøm: Innfridde mål eller brutte visjoner? Noen hovedlinjer i utviklingen av levekår og tjenester for utviklingshemmede, NTNU 2011:2
[5] Kittelsaa og Tøssebro: Store bofellesskap for personer med utviklingshemming, NTNU 2011
Innspill Prop. 141 L (2021-2022) endring vergemålsloven
Innspillsdato: 03.11.2022
Uloba Independent Living Norge og Stopp Diskrimineringen
Stortingets Justiskomite har bedt om skriftlige innspill til regjeringens forslag om endringer i vergemålsloven.
Ifølge regjeringen tar endringsforslagene i proposisjonen sikte på å presisere betydningen og rekkevidden av personens selvbestemmelsesrett, blant annet i lys av Norges menneskerettslige forpliktelser. I proposisjonen vises det til en rekke uttalelser fra sivilsamfunnet, blant dem Uloba – Independent Living Norge og Stopp Diskrimineringen. I tillegg er det vist til uttalelser fra Likestillings- og diskrimineringsombudet, Norges nasjonale institusjon for menneskerettigheter og FNs CRPD komite som alle viser til behov for lov om beslutningsstøtte for at Norge skal etterleve forpliktelser inngått ved ratifisering av FN konvensjonen for funksjonshemmede (CRPD).
I proposisjonen er det vist til at departementet vil ta innspillene med seg i det videre arbeidet med en helhetlig gjennomgang av vergemålsloven. Videre heter det at «Som ledd i denne gjennomgangen vil departementet blant annet vurdere ulike beslutningsstøtteordninger».
Vår vurdering er at dette ikke er tilstrekkelig. Vi mener derfor at Stortinget bør vedta følgende i forbindelse med behandlingen av proposisjonen: «Stortinget ber regjeringen legge frem lov om beslutningsstøtte som sikrer dette for personer med funksjonsnedsettelser, jf artikkel 12 i FN konvensjonen for funksjonshemmede (CRPD)».
Bakgrunn Som vist til i proposisjonen har Uloba – Independent Living Norge siden 2019 arbeidet med å utvikle en modell for beslutningsstøtte (Beslutningsstøtteråd). Utgangspunktet til prosjektet er CRPD, retten til selvbestemmelse og funksjonshemmedes rett til beslutningsstøtte for å ivareta selvbestemmelse. Enten du har en eksplisitt kommunikasjonsform (talespråk, tegnspråk, ved hjelp av elektroniske hjelpemidler etc.) eller du har en implisitt kommunikasjonsform – som innebærer tolkning av personens vilje og preferanser. Begge kommunikasjonsformer er godt representert i Ulobas ti prosjektgrupper som tester ut modellen. Våren 2023 vil Uloba lansere en sluttrapport. Hensikten er at modellen kan bli et alternativ til dagens vergemålsordning frem til Norge ivaretar CRPD gjennom å opprette en lov om beslutningsstøtte.
I forbindelse med vårt arbeid med beslutningsstøtteråd har vi vurdert hvordan det er mulig å lovfeste beslutningsstøtte. Hensikten er å sikre den enkeltes selvbestemmelse gjennom ordninger for beslutningsstøtte. Professor i rettsvitenskap ved Universitetet i Oslo Kjetil M. Larsen har utformet vurderinger av dette. Hans notat inkluderer også en skisse til lov som grunnlag for videre arbeid. Han presenterte dette for Justisdepartementet i møte i departementet 31. oktober. Lovnotatet er her:
Utgangspunktet for vårt lovarbeid er at vi deler oppfatningen til FNs CRPD komite, som i anbefalinger til Norge viser til blant annet følgende:
«Med bakgrunn i komiteens generelle kommentar nr. 1 (2014) om likhet for loven, og gitt at vergemålsloven er under revidering, anbefaler komiteen at konvensjonsparten:
(b) Opphever vergemålsloven, som åpner for fratakelse av rettslig handleevne basert på funksjonsnedsettelse, sikrer at ingen settes under vergemål og styrker/øker opplæringen i å anerkjenne full rettslig handleevne for alle mennesker med nedsatt funksjonsevne
(c) Etablerer en rettslig prosedyre med sikte på å gjenopprette full rettslig handleevne for alle mennesker med nedsatt funksjonsevne, og i forbindelse med vedtakelsen av et beslutningsstøtteregime, sikrer respekt for berørte personers selvbestemmelse, vilje og preferanser
(d) Skaper et hensiktsmessig og effektivt vern for utøvelse av rettslig handleevne som overvåkes og underlegges tilsyn på statsforvalternivå for å sikre respekt for rettighetene, viljen og preferansene til mennesker med nedsatt funksjonsevne og beskytter dem mot utilbørlig påvirkning
(e) Gjennomfører kompetansebyggende aktiviteter for offentlige tjenestemenn om retten til likhet for loven for mennesker med nedsatt funksjonsevne og om beslutningsstøtteordninger, og for personer som mottar støtte for å hjelpe dem å bestemme når de behøver mindre støtte eller når de ikke lenger behøver støtte for å utøve sin rettslige handleevne».
Dagens vergemålslov er ikke en lov som oppfyller CRPD, selv om det her gjøres viktige presiseringen i lovteksten. Vi avviser ikke at en vergemålslov kan omfatte personer som på objektivt grunnlag, trenger verge, men artikkel 12 i CRPD skal på samme måte som artikkel 15 i CEDAW, sikre at ingen kan fratas selvbestemmelse på grunnlag av hhv. funksjonsevne og kjønn. I påvente av en lov om beslutningsstøtte som er forankret i de universelle menneskerettighetene, vil vi be Stortinget om å endre terminologien i samsvar med moderne begrepsbruk om personkretsen. Begrepet sinnslidelse er utdatert og psykisk brukes ikke lenger foran utviklingshemmet.
Vi merker oss for øvrig at regjeringen ikke tar til orde for å lage en ny lov om beslutningsstøtte. Som medansvarlig for sivilsamfunnets alternative rapport og for kommunikasjonen med komiteen om norsk vergemålslovgivning, finner vi det nødvendig å komme med en korrigering av Regjeringens tolkning av CRPD-komiteens anbefaling om å oppheve vergemålsloven, slik det er vist til på side 23 i proposisjonen:
«Komiteens kommentar i bokstav b kan synes å hvile på en noe foreldet forståelse av innholdet av vergemålsloven, som ligger mer i retning av innholdet i den tidligere umyndiggjørelsesloven. Departementet foreslår ingen fullstendig opphevelse av loven, men en presisering for å sikre at de alminnelige vergemålene utøves nettopp som beslutningsstøttetiltak, i tråd med konvensjonen. De alminnelige, frivillige vergemålene utgjør i dag ca. 99,5 % av vergemålene. Om lag 0,5 % av vergemålene har elementer av fratakelse av rettslig handleevne. Det foreslås i proposisjonen ikke endringer i adgangen til fratakelse av rettslig handleevne».
Vi kan forsikre om at komiteen var svært godt informert om gjeldende vergemålslov. Det er riktig at kun 0,5 % av vergemålene innebærer fratakelse av rettslig handleevne, men resten er ikke under alminnelig frivillig vergemål, slik det gjentas her. Om lag 40 % av de 42000 voksne under vergemål i 2019, nesten utelukkende utviklingshemmede, er fratatt sin selvbestemmelse etter § 33.2 i vergemålsloven, ikke ved dom, men ved en legeerklæring om at personen ikke har kompetanse til å samtykke. Vi gjorde CRPD-komiteen oppmerksom på at staten teller disse som alminnelige frivillige vergemål, og anbefalte komiteen å etterspørre statistikk som viser hvor mange dette gjelder. Også i dag vil statistikken vise at rundt 40 % voksne faller i denne kategorien, og ikke har frivillige vergemål.
Som proposisjonen gjør rede for, ble det sendt brev til 18 000 personer etter at dette ble kjent, men siden vergen i regelen vil motta posten til alle disse, er en slik fremgangsmåte uten tvil uegnet for å få frem den enkeltes vilje og preferanse i tråd med CRPD.
Vi deler for øvrig regjeringens oppfatning, som i pressemelding fra Likestillingsminister Trettebergstuen 5. oktober ga uttrykk for at CRPD skal gjelde direkte i norsk lov. I likhet med andre organisasjoner av funksjonshemmede, krever vi at CRPD må tas inn i Menneskerettsloven. Slik vi oppfatter dette, og som er uttrykt i notat fra professor Larsen, innebærer det en forpliktelse for å etablere lovgivning for beslutningsstøtte.
Vi viser for øvrig til tidligere uttalelser fra Uloba og Stopp Diskrimineringen som er vist til i proposisjonen.
Vennlig hilsen Vibeke Marøy Melstrøm, Generalsekretær i Uloba,
Berit Vegheim, Daglig leder i Stopp Diskrimineringen
Innspill til Representantforslag 158 S (2021–2022) Dokument 8:158 S (2021–2022) om å inkorporere FN-konvensjonen om rettighetene til personer med nedsatt funksjonsevne i norsk lovgivning
Av Berit Vegheim
CRPD må inkorporeres i Menneskerettsloven
La oss først presisere at CRPD ikke gir nye menneskerettigheter, kun tydeliggjør de rettigheter som er innrømmet alle borgere i de tre menneskerettskonvensjonene om universelle rettigheter: EMK og FNs to kjernekonvensjoner; konvensjonen om sivile og politiske rettigheter, SP, og konvensjonen om økonomiske, sosiale og kulturelle rettigheter, ØSK. Historien har vist at konvensjoner er preget av samtidens menneskesyn, og derfor har barn og kvinner, og sist funksjonshemmede, blitt innrømmet behov for presisering og tydeliggjøring av de universelle menneskerettighetene i egne diskrimineringskonvensjoner.
CRPD er den eneste av diskrimineringskonvensjonene som Norge har ratifisert, som ikke er inkorporert i norsk lov. Dette til tross for at inkorporering, ikke passiv transformasjon, har vært førende prinsipp siden innføring av Menneskerettsloven i 1999. Vi minner om at ved inkorporering av CEDAW, FNs kvinnekonvensjon i menneskerettsloven ble det i Ot.prp. nr. 93 (2008–2009) Om lov om endringar i menneskerettsloven mv. (inkorporering av kvinnediskrimineringskonvensjonen), i kap 4.3.1 Tidlegare vurderingar, vist til et prinsippvedtak fra 1989: «I tråd med den vanlege framgangsmåten ved gjennomføring av traktatar i denne perioden blei det ikkje vurdert å innarbeide konvensjonen aktivt utover å konstatere rettsharmoni. Regjeringa gjorde i 1989 eit prinsippvedtak om at dei internasjonale menneskerettane skulle innarbeidast i norsk lov.»
Skiftende flertallsregjeringer har valg å se bort fra dette ved ratifiseringen av CRPD i 2013 og etterpå. Denne forskjellsbehandlingen har vakt oppsikt internasjonalt og kom tydelig til uttrykk under høringen av Norge 25.-26.3.2019 om CRPD, hvor CRPD-komiteens landrapportør M. Buntan uttalte dette:
«I admit that I’m very shocked, that you do not intend to incorporate the CRPD into your domestic law, causing me to wonder if disability rights is, indeed, at the same and equal level of human rights when compared to other international human rights treaties that you ratify.»
Forskjellen mellom inkorporering og transformasjon er stor: det står mellom å gjøre konvensjonen til en del av nasjonalt lovverk, mot å forutsette at norsk lov er i samsvar med konvensjonen, kalt passiv transformasjon. I praksis betyr det at CRPD viker ved motstrid.
Legger vi til grunn at norsk lov samsvarer med CRPD, slik det ble gjort ved ratifiseringen og siden forsikret fra ulike partier på Stortingets talestol og fra skiftende regjeringer, blir det ytterligere uforståelig at våre folkevalgte ikke vil gi CRPD samme status som øvrige diskrimineringskonvensjoner.
Noe av argumentasjonen som brukes mot inkorporering av CRPD i norsk lov, og i MR-loven spesielt, er velkjent fra inkorporeringsdebatten om CRC og CEDAW på 1990 og 2000 tallet, så som faren for rettsliggjøring og avgivelse av suverenitet. Vi vil her vise til at til tross for flere EMD-dommer (som har status som folkerettslig bindende) mot Norge de siste årene, har Norge opprettholdt egne lover og praksis.
Vi er imidlertid ikke i tvil om at hovedforklaringen til at både prosessene rundt ratifisering og inkorporering i norsk lov har tatt lengre tid denne gang, har handlet om at CRPD utfordrer Norge på erkjennelsen av at funksjonshemmede skal ha de samme grunnleggende sivile rettigheter som alle andre borgere.
Det faktum at Norge anså det som nødvendig å avgi to tolkningserklæringer ved ratifisering av en menneskerettskonvensjon, til art. 12 Likhet for loven som forbyr fratakelse av rettslig handleevne (umyndiggjøring) og art. 14 Frihet og personlig sikkerhet som forbyr bruk av tvang (Norge forbeholder seg retten til fortsatt å frata borgere rettslig handleevne og utøve tvang på grunnlag av funksjonsnedsettelse), er en bekreftelse på at man ikke erkjenner at alle borgere fullt ut har rett til å nyte de universelle menneskerettigheter som er slått fast i EMK og SP. Vi viser til at det var motstand mot artiklene 12 og 14 som også hadde hovedfokus i Stortingets debatt 9.3.21. Norske myndigheter viser gjerne til at Norge er på linje med de fleste andre land, vi minner derfor om at kun hhv. 14 og 4 land, har avgitt tolkningserklæringer.
Tolkningserklæringer er uten tvil en erkjennelse av at nasjonal lovgivning ikke samsvarer fullt ut med konvensjonen. Pågående prosesser rundt lovendring både av vergemålslov og i tvangslovgivningen, bl.a. Prop 141 S. (2022-23), er uttrykk for en slik erkjennelse.
Inkorporering av CRPD i Menneskerettsloven er en forutsetning for at funksjonshemmede skal få nyte universelle menneskerettigheter full ut, nøyaktig på samme måte som Stortinget før har gitt FNs barnekonvensjon og FNs kvinnekonvensjon forrang.
Først og fremst handler dette om at norske domstoler må aktivt forholde seg til og vektlegge CRPD. Både lavere domstoler og Høyesterett har unnlatt å legge avgjørende vekt på CRPD i dommer, i tillegg viser Høyesterett til tolkningserklæringene som årsak til ikke å legge avgjørende vekt på CRPD. Funksjonshemmedes menneskerettigheter står i dag atskillig svakere enn andre borgeres i Norge.
Vi vil her imøtegå to av de vanligste feilaktige påstandene som brukes mot inkorporering. Det vises ofte til at Grunnlovens § 92 er en garanti for at menneskerettighetene respekteres, også av norske domstoler. Vi vil derfor minne om at Høyesterett i plenum 16.12.2016 slo fast: «at Grunnloven § 92 ikke kan tolkes som en inkorporasjonsbestemmelse, men må forstås som et pålegg til domstolene og andre myndigheter om å håndheve menneskerettighetene på det nivå de er gjennomført i norsk rett.»
Videre vises det stadig til at: «presumpsjonsprinsippet bidrar til å sikre at norsk rett tolkes og anvendes i tråd med Norges folkerettslige forpliktelser», her sitat fra daværende justisminister Monica Mæland i Stortingets debatt 9.3.21 om inkorporering av CRPD i norsk lov. Dette er positivt galt. Presumsjonsprinsippet betyr at norsk rett så langt som mulig skal tolkes i samsvar med folkeretten. Men når det er strid mellom folkeretten og norsk lov, innebærer presumsjonsprisnippet at norsk lov går foran, med mindre det er gjort eksplisitt i en norsk lov at loven gjelder med de begrensninger som følger av folkeretten. Siden CRPD ikke engang har status som norsk lov, blir slik argumentasjon irrelevant. Dersom CRPD skal ha forrang ved motstrid, må den inkorporeres i Menneskerettsloven.
For det andre, vil inkorporering med forrang innebære at alt nytt lovarbeid må trekke CRPD inn på linje med andre konvensjoner med forrang. Det er gjort en rekke lovendringer de siste årene hvor CRPD er ignorert, bl.a. ny barnelov og barnevernslov.
For det tredje, vil inkorporering med forrang sikre at CRPD kommer inn i mandatet til utredninger av nytt lovverk, av politikk og av prioriteringer. Vi avdekker hele tiden at offentlige utredninger og planer og andre premissgivende dokumenter ikke hensyntar funksjonshemmedes menneskerettigheter, og at CRPD ikke engang er nevnt, verken i mandat eller i utredning. Derimot ser vi at konvensjonene i MR-loven blir trukket inn.
Tilleggsprotokoll til CRPD må ratifiseres Tilleggsprotokollen gir funksjonshemmede individuell klagerett til CRPD-komiteen. Funksjonshemmedes og våre menneskerettigheters svake posisjon i det norske samfunn, gjør det spesielt presserende å ha adgang til å klage til et slikt overvåkingsorgan. Personer som opplever statlige inngrep og overgrep som ikke tillates overfor andre borgere, som fratakelse av selvbestemmelsesretten kun ved en legeerklæring jf. vergemålslovens § 33.2, fratakelse av rettslig handleevne ved dom og tvangbruk på grunnlag av funksjonsevne, har ofte færre ressurser enn andre borgere. Derfor er det av særlig betydning å ha et alternativ til EMD.
Et land som tillater seg å gjøre unntak fra de mest grunnleggende universelle sivile menneskerettigheter, må erkjenne behovet for å sikre adgang til alle egnede rettsmidler for de berørte, jf. sitat fra Stortingsmelding nr. 10 (2014-2015) nederst.
Hovedårsaken til at protokollen ikke blir signert og ratifisert, er norske myndigheters uttalte mistillit til CRPD-komiteen. Kritikken som har både gått på komiteens sammensetning, fartstid, kompetanse og tolkning av CRPD, går svært langt i å diskreditere komiteen, bl.a. i Meld.St.39 (2015-2016) som behandler spørsmål om tilslutning til individklageordningene til FNs konvensjoner ØSK, CRC og CRPD. Her kritiseres komiteen for å ha for få jurister. Vi vil bemerke at antall jurister har variert i ulike komiteer over tid.
Et annet argument som vekker særlig oppsikt både nasjonalt og internasjonalt, også blant medlemmene i CRPD-komiteen, da vi formidlet dette til dem, er dette i Meld. St. 39 (2015–2016) s. 62-63: «I Komiteen for rettighetene til mennesker med nedsatt funksjonsevne jobber halvparten av medlemmene for organisasjoner som representerer eller arbeider for rettighetene til personer med nedsatt funksjonsevne, som kan ha interesse i sakenes utfall, og de fremstår derfor ikke nødvendigvis som uavhengige.»
Vi kan vanskelig se for oss at CERD- eller CEDAW-komiteen ville fått kritikk for at det var for mange ikke-hvite eller for mange kvinner, som er engasjert i og arbeider gjennom NGOer mot rasisme og sexisme. Komitémedlemmene er foreslått og oppnevnt som eksperter fra sine respektive land som følge av sin spisskompetanse på en konvensjons rettsområde. Vi minner om at CRPD legger særlig vekt på involvering av funksjonshemmede i alt som har med virkeliggjøring og gjennomføring av konvensjonen å gjøre. CRPD er slik sett unik.
Videre anføres at komiteen har virket i for kort tid og at Norge vil se an hvordan komitépraksisen utvikler seg. Dersom alle land skulle innta et slikt standpunkt, ville systemet med individuell klageadgang ikke kunne etableres i det hele tatt. Vi minner om at Norge ratifiserte tilleggsprotokollen til CEDAW i 2002, tre år etter at den ble vedtatt. Hovedargumentet mot å gi CRPD-komiteen tillit til å behandle individuelle klagesaker, handler imidlertid om CRPD-komiteens tolkning av CRPD artikkel 12 og 14/25. Verken sammensetning eller fartstid vil påvirke Norges posisjon, så lenge Norge opprettholder påstanden om at CRPD-komiteen tolker funksjonshemmedes rettigheter for vidtrekkende.
Vi vil derfor minne om at Norge avga sine tolkningserklæringer til artikkel 12 og 14/25 i 2013. CRPD-komiteens veiledning til artikkel 12 (GC no. 1) kom først året etter, 19.5.2014 på grunnlag av en bred høringsrunde. Videre vil vi minne om at Norge var allerede i 2013 på kollisjonskurs med flere FN organer som deler komiteens tolkning, sitat fra Prop 106 S (2011-2012 Ratifisering, s. 16: «FNs høykommissær for menneskerettigheter og FNs spesialrapportør mot tortur har også i enkelte uttalelser gitt uttrykk for at tvangsinnleggelse og tvangsbehandling kan være i strid med konvensjonen.»
Siden har flere FN organer, spesialrapportører fra FN og Europarådet, verdens fremste menneskerettseksperter på CRPD og mange land gitt utrykk for samme syn. Norge har blitt oppfordret av flere land ved UPR 2014 og 2019 og av CRPD-komiteen til å ratifisere valgfri protokoll. Norge inntar en for Norge uvanlig posisjon med sin klare opposisjon til å innrømme funksjonshemmede universelle menneskerettigheter, slik disse er nedfelt i EMK og SP.
Denne motstanden handler ikke om CRPD-komiteens tolkning. Norges tydelige posisjon mot å erkjenne funksjonshemmede universelle menneskerettigheter uten forskjellsbehandling kom klart til uttrykk under forhandlingene om utforming av CRPD fra 2002-2006. Norge sto her på den siden som ikke vant frem med at diagnose kan begrunne innskrenkning av menneskerettighetene. Den andre siden, hvis tolkning faktisk vant frem, viste til CEDAW og derfor er artikkel 12.1 og 2 nærmest likelydende med CEDAW artikkel 15.1 og 2.
Norge fastholdt sammen med noen få andre stater at man må skille mellom å ha rettigheter og å kunne utøve rettigheter. Dette er en svært farlig posisjon å innta overfor egne borgere. Og den krever særlig stor innsikt fra staten i hvilke risiki for maktmisbruk og andre menneskerettsbrudd mot egne borgere, denne posisjonen åpner for.
Klagerett til CRPD-komiteen må her anses som et minimumskrav.
Vi minner til slutt om denne erkjennelsen av menneskerettighetenes betydning som Stortinget har tilsluttet seg, i St.meld.nr 10 (2014-2015): «Menneskerettighetene er individets rettigheter overfor myndighetene i landet, og det er myndighetenes ansvar at innbyggernes rettigheter blir ivaretatt. Menneskerettighetene gir dermed et vern mot maktmisbruk og er grunnleggende byggesteiner i et demokratisk samfunn. Hovedutfordringen i dag er å bidra til økt nasjonal etterlevelse av menneskerettighetsforpliktelsene. Utfordringen gjelder både mangel på etterlevelse av konvensjonsforpliktelser, økende avstand mellom vedtak i FNs politiske organer og oppfølgingen på hjemmebane, Mangelfull gjennomføring av forpliktelser kan skyldes manglende politisk vilje. Myndighetene i mange land ser på menneskerettighetene som en potensiell trussel mot sitt maktgrunnlag,»
Høringsuttalelse til gjennomføring av EU direktiv (EU) 2019/882 (European Accessibility Act)
Stopp Diskrimineringen og Uloba takker for invitasjon til å gi høringssvar om EU direktiv (EU) 2019/882 (European Accessibility Act). Vi utgjør sammen Independent Living Norge, og velger å svare sammen.
Først vil vi gi uttrykk for at vi aldri har gitt høringssvar i et spørsmål hvor grunnlaget synes så usikkert. Dette gjelder avklaring av det nasjonale handlingsrommet, og dermed konsekvensene for norsk lovgivning. De standardene som skal følge av kravene i direktivet, vil ikke foreligge før lenge etter at prosessen er avsluttet. Dette er svært utilfredsstillende for oss som har som overordnet målsetting å sikre et effektivt rettslig vern mot diskriminering.
Overordnet vil vi presisere:
1. Gjennomføring må ikke stride mot CRPD
Vi savner en grundigere vurdering av Norges forpliktelser etter CRPD.
Det er ingen tvil om at CRPD pålegger partene å sikre styrking av rettigheter. Svekkelse av rettigheter, er konvensjonsstridig.
Først og fremst må alle forpliktelser etter CRPD ses i lys av konvensjonens formål og artikkel 2, 3, 4 og 5. I tillegg til artikkel 9 om tilgjengelighet og artikkel 11 om nødsituasjoner, er artikkel 21 om retten til ytrings- og meningsfrihet og informasjon, av særlig betydning her.
Konvensjonen etterlater ingen tvil om at det er hensynet til likestilling og ikkediskriminering som er overordnet, og at statene må ta i bruk alle hensiktsmessige virkemidler, herunder lovgivning, for å sikre målet. Det følger av dette, at det å svekke allerede innført lovgivning, er i strid med CRPD.
Vi vil spesielt vise til artikkel 9 g) og h):
g) å fremme tilgangen for mennesker med nedsatt funksjonsevne til nye informasjons- og kommunikasjonsteknologier og –systemer, herunder Internett,
h) å fremme utforming, utvikling, produksjon og distribusjon av tilgjengelige informasjons- og kommunikasjonsteknologier og –systemer på et tidlig stadium, slik at disse teknologier og systemer blir tilgjengelig til lavest mulig pris.
Ettersom tilgjengelighetsdirektivet ikke er et maksimumsdirektiv, se under, kommer det ikke i konflikt med Norges menneskerettsforpliktelser som veier tyngre enn markedshensyn.
2. Gjennomføring av direktivet må ikke svekke dagens lovgivning
Det er en forutsetning at Norge etterlever CRPD og ikke innfører lovgivning som på noen måte svekker dagens lovgivning, og i særdeleshet ikke rokker ved diskrimineringsvernet i Likestillings- og diskrimineringslovgivningen.
Norge er i front i Europa når det gjelder å gjøre universell utforing til rettslig standard, og stiller krav til offentlige og private virksomheter som er rettet mot allmenheten. Norge er kommet lenger enn de fleste andre Europeiske land på digitaliseringsområdet.
Samtidig finnes det fortsatt flere hull i lovgivningen, ikke minst det faktum at loven ikke stiller krav om generell tilrettelegging av varer og tjenester som sådan. Denne mangelen i diskrimineringsvernet har vi påpekt siden forslag til diskrimineringslov forelå i 2005.
Videre er virkeområdet for plikten til universell utforming på IKT-området, svært snevert, noe vi også har påpekt i samtlige høringer om IKT-bestemmelsen i loven.
Direktivet bidrar til å utvide virkeområdet, og vil derfor i utgangspunktet være et steg i riktig retning. Men dette betinger at det ikke gjøres innskrenkninger og avgrensninger i det rettslige diskrimineringsvernet som følge av implementering av direktivet.
EU direktiv 2019/882 er verken et minimums- eller maksimumsdirektiv Vi har fått bekreftet fra flere instanser, deriblant fra kommisjonshold, at EAA-direktivet verken er et minimums- eller maksimumsdirektiv.
Vi konstaterer at advokatselskapet Kluge er av en annen oppfatning bl.a.:
Konklusjonen underbygges også av at formålet med tilgjengelighetsdirektivet er å sikre fri flyt av produkter og tjenester som er omfattet av direktivet. Der IKT-forskriften og tilgjengelighetsdirektivet regulerer samme produkt eller tjeneste, vil direktivets totalharmoniserende virkning nettopp bety at det ikke kan stilles krav til disse produktene og tjenestene utover kravene som følger av tilgjengelighetsdirektivet.
Videre:
Konklusjonene vi har skissert her, er beheftet med noe usikkerhet ut fra det rettskildebildet som foreligger. Vi mener av den grunn at det vil være hensiktsmessig med en nærmere dialog med EFTAs overvåkningsorgan («ESA») om hvorvidt det nasjonale handlingsrommet åpner for å videreføre eller innføre nasjonale bestemmelser om universell utforming av IKTløsninger i lys av de begrensninger som tilgjengelighetsdirektivet og primærretten synes å stille. Selv om ESA er det relevante overvåkningsorganet når det gjelder Norges forpliktelser etter EØS-avtalen, gir Kommisjonens rolle i utformingen av direktivteksten også denne en sentral rolle når det gjelder forståelsen av innholdet i direktivet også for EØS-statene.
Vi stiller oss spørsmål om hvordan det kan ha seg at norske myndigheter og Kluge ikke har innhentet samme informasjon som vi innhentet i løpet av en dag via våre kontakter i EU-systemet. Vi forutsetter at KUD vil gjøre en egen henvendelse.
Vi merker oss at departementet erkjenner i høringsnotatet at:
Ved vurderingen av hvorvidt det kan åpnes for unntak, legges for det første vekt på hvorvidt restriksjonen er begrunnet i et legitimt hensyn. I vårt tilfelle, om likestilling og ikkediskriminering kan anses å være et legitimt hensyn. Det må videre vurderes om restriksjonen kan anses som nødvendig for å oppfylle formålet.
Likevel blir utgangspunktet feil, så lenge man baserer seg på at EAA-direktivet er et maksimumsdirektiv.
Om adgang for å pålegge private virksomheter kravene som stilles til offentlige virksomheter i WAD-direktivet og tilgjengelighetsdirektivet. WAD-direktivet er et minimumsdirektiv og åpner derfor for å stille strengere krav. Dersom det er nødvendig for å oppnå et allment og overordnet formål som hensynet til at funksjonshemmede skal kunne delta fullt ut i samfunnet, må også privat sektor være forpliktet av kravene.
Siden Norge har pålagt offentlige og private virksomheter plikt til universell utforming med hjemmel i diskrimineringslovgivningen siden 2009, og med tidsfrist for eksisterende IKT som gikk ut 1.1.2021, samme krav ble i 2017 stilt til utdanningssektoren, mener vi utgangspunktet er et annet enn det Kluge skisserer.
Dagens lovgivning gir ikke unntak for mikrobedrifter, noe som innebærer at mikrobedrifter per 1.1.2021 skal ha innfridd standarden som er satt i IKT-forskriften. Det betyr at oppgradering til nye standarder som følger av WAD, ikke kan betraktes som uforholdsmessig byrdefullt. Vi savner fakta om antall og størrelse på private bedrifter som allerede er pliktige etter LDL.
En senkning av kravene til nettsider nå, fordi de samme krav skal stilles til utenlandske bedrifter, innebærer at Norge tar store steg tilbake på områder, hvor Norge har vært i front.
Vi savner videre eksempler fra Kluge som kan vise hva som står på spill, dersom privat sektor unntas nå, eventuelt at mikrobedrifter unntas. Vi vil derfor gi et eksempel selv.
Ett av de mest alvorlige tilbakeslagene vil være i utdanningssektoren som nettopp har fått en plikt til universell utforming etter IKT-forskriften til LDL. I dag baseres det meste av opplæringen på digitale læringsressurser som er produsert og levert av ulike virksomheter. Det er vel kjent at mange, blant annet synshemmede elever ikke får tilgang til læremidler, fordi skolene ikke har nødvendig kompetanse til å oppfylle dagens krav.
Dersom private virksomheter ikke blir pålagt å oppfylle WAD, vil det bli en permanent situasjon i skolen, at store elevgrupper ikke får tilgang til de samme læringsressurser som medelevene. De vil ikke ha mulighet til å konkurrere med sine medelever, og vil bli konstant diskriminert i skolen og i et fremtidig arbeidsliv.
LDL vil ikke kunne hindre denne ulikheten i ressurstilgang, all den tid dagens læring ikke skjer innenfor strikte rammer som for eksempel innkjøp av et gitt antall lærebøker, slik det var før.
Elevene i dagens skole oppsøker hele tiden nye informasjonskilder, og da er det viktig at disse er tilgjengelige for alle.
Det er med andre ord absolutt nødvendig for å oppnå likestilling, at plikten som følger av WAD, gjelder alle aktører som tilbyr læringsmidler.
Behov for å hjemle rettskrav på varer og tjenester som sådan i Likestillings- og diskrimineringsloven Departementet ber om synspunkter på hvorvidt de nye kravene bør samles i dagens IKTforskrift eller om det bør innføres to forskrifter etter LDL. Vi er enige i at to forskrifter kan fremstå som uoversiktlig, men vi mener at dette handler om mer enn en eller to forskrifter.
Vi benytter anledningen til å rette oppmerksomheten mot behovet for å harmonisere lovgivningen og hjemle plikt til universell utforming av tjenester som sådan.
Ved implementeringen av WAD og tilgjengelighetsdirektivet innføres nye krav til universell utforming som går utover dagens svært rigide definisjon. Denne definisjonen var utdatert i 2008, og enda tydeligere i dag, ved at den tar utgangspunkt i at likestilling kan oppnås ved å få tilgang i et fysisk samfunn, det vil si. bygg og transportmidler, og på internett, og ikke i et moderne gjennomdigitalisert samfunn som vi lever i i dag, jf. eksempel med billetter som gis i høringsnotatet. Tjenester består av en serie med komponenter.
I et moderne digitalisert samfunn er aktiviteten og særlig tilgang på varer og tjenester flyttet over fra bygde rom til digitale rom. For å få tilgang til tjenester, holder det ikke å stille krav til et bygg eller til internett. Det er heller ikke logisk å opprettholde skillet mellom tjenester som tilbys på internett og intranett, og tjenester som tilbys utenfor nettet. Det er tilgangen på selv tjenesten og dens innhold som bidrar til likestilling.
KUD skriver i høringsnotatet:
Tjenester som er regulert i sektorregelverket, faller utenfor likestillings- og diskrimineringsregelverket.
Dette anskueliggjør hvor ulogisk dagens lovgivning er. For eksempel vil plikt til teksting, tegnspråktolking og synstolking som faller inn under WAD bli omfattet av diskrimineringsvernet, men det er ikke diskriminering å la være å tilby disse helt nødvendige tjenestene på den fysiske TV skjermen.
Målet om likestilling oppnås ikke ved stigmatiserende og dysfunksjonelle særløsninger Vi merker oss at Kluge mangler den tilstrekkelige kunnskapen om konsekvensene av forslag som stilles for å lette byrden for bedriftene.
Videre er det bekymringsfullt at man igjen velger å ty til særløsninger i stedet for å sikre lik tilgang for alle. Nedenfor gir vi to eksempler på dette.
Vi siterer:
Det kan for eksempel være snakk om såkalte «self check-in» automater på flyplasser. I forbindelse med utformingen av slike automater kan det virke unødvendig å stille tilgjengelighetskrav til samtlige automater. Isteden kan det være tilstrekkelig at det stilles tilgjengelighetskrav til et utvalg av automatene, i tillegg til at disse merkes på forsvarlig vis.
Vi vil presisere at dette ikke løser problemet for dem som er fullstendig avhengig av at automater som er nødvendige for å få tilgang, er universelt utformet. For det første vil det kunne dreie seg om svaksynte som ikke vil finne frem til den ene særløsningen blant de mange. Dermed er det skapt et nytt hinder. Dessuten vil alle kunne benytte særløsningen når det er stor trafikk, noe som fører til at den som trenger mest tid på å finne frem, må vente lengst. Dette er slik svært mange tjenester fungerer i dag.
Vi stiller også spørsmålstegn ved gevinsten for bedriftene og samfunnet. Særløsningen vil alltid koste forholdsvis mye sammenlignet med standardløsningen. Dersom alle etterspør en universelt utformet automat eller annen tjeneste som følge av nasjonal lovgivning, vil den løsningen være den rimeligste å produsere på sikt.
Det andre eksemplet viser også manglende kjennskap til dagens lovgivning, og konsekvensene av den. Kluge tenker seg at man kan lette byrden for private bedrifter slik:
Det kan for eksempel tenkes at det heller kan stilles krav til at virksomheten må tilby relevante hjelpemidler, som vil gjøre det mulig å nyttiggjøre seg av virksomhetens ekstranett og intranett, til ansatte som har behov for det, fremfor å innføre et generelt krav til alle virksomheter om universell utforming av både ekstranett og intranett uavhengig av om de har ansatte med funksjonsnedsettelser.
Det som beskrives her, er rettstilstanden på arbeidslivsområdet i dag, og slik den har vært i flere tiår. Det gjelder kun en plikt til individuell tilrettelegging. Dette innebærer at det i stedet for å sikre universell utforming, det vil si lik tilgang til intranett med kolleger, anskaffes hjelpemidler som skal skaffe eller kompensere for denne tilgangen. Det er vel dokumentert av funksjonshemmedes organisasjoner i mange år, at det ikke er tilstrekkelig med individuell tilrettelegging. I praksis innebærer dette at for eksempel en synshemmet arbeidstaker hele tiden kommer på etterskudd ved hver ny oppdatering og installering av nye programmer på intranettet. Ofte lar det seg ikke løse med hjelpemidler, det vil si spesialproduserte løsninger for synshemmede, og arbeidstakeren sakker sakte og sikkert akterut, eller blir plutselig ute av stand til å utføre jobben.
Derfor har vi reist kravet om universell utforming i arbeidslivet som et absolutt nødvendig krav dersom funksjonshemmede skal kunne stille på linje med andre som attraktiv arbeidskraft. Vi imøteser utredningen om universell utforming av arbeidslivet og forutsetter at den vil bygge på de innspill som viser at dagens lovgivning ikke fungerer.
Pasient og brukerrettighetslov § 4-7, kap. 4A – CRPD artikkel 12, 14
Steriliseringsloven § 4 – CRPD artikkel 23
Abortloven § 4 – CRPD artikkel 23
Ekteskapsloven § 2 – CRPD artikkel 23
Tvisteloven §§ 2-2, 36-3 – CRPD artikkel 12 og 13
Forskriftsfeste tilrettelagt avhør av mistenkte – CRPD artikkel 13
Straffeloven § 20 Skyldevne, kap. 12 – CRPD artikkel 12 og 13
Straffegjennomføringsloven – CRPD artikkel 12 og 13
Domstolsloven § 70 – CRPD artikkel 13
Barnevernsloven §§ 1-4, 10-2 – CRPD artikkel 7 og 12
Barneloven §§ 29c, 31 – CRPD artikkel 7 og 12
Skadeerstatningsloven § 1-3 – CRPD artikkel 12 og 13
Lov om forsikringsavtaler § 17-6 CRPD artikkel 12 og 13
Listen gjør ikke krav på å være uttømmende.
Kort om bakgrunnen for CRPD
2.1 Funksjonshemmede – usynlig i menneskerettskonvensjonene
Bortsett fra rett til offentlig forsørgelse i Verdenserklæringen av 1948 artikkel 25, er funksjonshemmede ikke eksplisitt nevnt i noen av konvensjonene om universelle rettigheter: EMK og FNs to kjernekonvensjoner; konvensjonen om sivile og politiske rettigheter, SP, og konvensjonen om økonomiske, sosiale og kulturelle rettigheter, ØSK, som alle lister opp en rekke ulike diskrimineringsgrunnlag.
Denne systematiske utelatelsen av funksjonsevne i konvensjonene skyldtes ikke en tilfeldighet eller en misforståelse knyttet til omfang av nedsatt funksjonsevne, men er uttrykk for det rådende menneskesynet etter 2. verdenskrig. Til tross for grusomhetene og massedrapene på funksjonshemmede, ble gruppen på den tiden kun sett på som personer med biologiske avvik og som iboende svake: dvs. et helse- og omsorgsanliggende. Funksjonshemmede ble ikke erkjent som særlig utsatt minoritet for diskriminering, forakt og statlig maktmisbruk, slik andre minoriteter ble.
FNs Funksjonshemmedes år 1981 og Funksjonshemmedes tiår 1982-91 endret ikke på dette synet. Flere forsøk på å sikre funksjonshemmede samme vern i menneskerettskonvensjonene som andre utsatte minoriteter, møtte sterk motstand.
Isteden valgte landene å runde av funksjonshemmedes tiår med FNs standardregler for like muligheter for funksjonshemmede: en ikke juridisk bindende avtale som fremstår som passe ambisiøs. Avtalen bygger nesten utelukkende på ØSK-rettigheter.[1]
I Norge avdekket den såkalte Standardregelundersøkelsen[2]i 1996, at knapt noen i de syv departementene som ble intervjuet, kjente til reglene. Til tross for Norges entusiasme i FN for disse reglene, var funnene ikke overraskende, siden disse i utgangspunktet totalt uforpliktende reglene, ikke var forankret som styringsverktøy nasjonalt på noen måte.
I 2002 ble det bestemt å igangsette opplæring i statsapparatet[3], noe som ikke ble gjennomført siden FN samtidig satte i gang arbeid med egen konvensjon for funksjonshemmede.
CRPD ble vedtatt i FNs generalforsamling 2006.
2.2 Erkjennelse av at funksjonshemmede er en diskriminert minoritet
I 1994 erkjennes det før første gang i FN at funksjonshemmede hører til blant diskrimineringsgrunnlagene som er eksplisitt nevnt i SP og ØSK. CESC GC No. 5 p 6 1994[4] forklarer utelatelsen slik:
6. The absence of an explicit, disability-related provision in the Covenant can be attributed to the lack of awareness of the importance of addressing this issue explicitly, rather than only by implication, at the time of the drafting of the Covenant over a quarter of a century ago.
Året etter slås det endelig fast at funksjonshemmede er en av verdens største minoriteter i Copenhagen Declaration on Social Development, 1995.
Når funksjonshemmede argumenterte for egen konvensjon, ble dette alltid avvist, både nasjonalt og internasjonalt med at funksjonshemmede er inkludert i «other status».
Dette kan umiddelbart synes som en troverdig og saklig begrunnelse. Den tar imidlertid ikke innover seg at et funksjonshemningsperspektiv, på samme måte som et barne- og et kvinneperspektiv, utfordrer en tilsynelatende nøytral tenkemåte, og avdekker at denne tenkemåten ikke er tilstrekkelig for å virkeliggjøre universelle rettigheter.
Konvensjoner reflekterer samtidens menneskesyn, og dersom de hadde vært utformet i dag, ville funksjonshemmede blitt eksplisitt nevnt utfra erkjennelsen av at funksjonshemmede er en minoritet som er særlig utsatt for diskriminering på alle samfunnsområder i alle land.
Den manglende bevisstheten om at funksjonshemmede faktisk blir diskriminert, som forklarer utelatelsen, har hatt som konsekvens at tradisjonell tenkemåte og ditto praksiser har fått dominere politikken overfor funksjonshemmede, uten å bli konfrontert med menneskerettslige standarder for hva som utgjør usaklig forskjellsbehandling. Grunnleggende sivile menneskerettigheter som i kraft av de universelle menneskerettighetene er ukrenkelige, har nærmest av sedvane blitt fratatt funksjonshemmede verden over.
Det er først når rettigheter som påstås å være universelle tolkes og tydeliggjøres i et funksjonshemningsperspektiv, at det blir klart at tradisjonstunge tenkemåter må konfronteres.
CRPD gir ikke nye rettigheter; verken SP eller ØSK har unntak pga. funksjonsevne.
I EMK fra 1950 finner vi derimot et unntak i artikkel 5 e) som fortsatt legitimerer innesperring av «persons of unsound mind». Dette unntaket har store konsekvenser ved at EMD som Norge primært ser hen til, fortsatt lar medisinen overstyre de universelle menneskerettighetene.
CRPD har lavere status enn sammenlignbare MR-konvensjoner
CRPD er den eneste av «diskrimineringskonvensjonene» som Norge har ratifisert, som ikke er inkorporert i norsk lov. Dette til tross for at inkorporering, ikke passiv transformasjon, slik norske myndigheter har fastholdt, har vært førende prinsipp siden innføring av Menneskerettsloven i 1999. Dette fremgår tydelig av Ot.prp. nr. 93 (2008–2009) Om lov om endringar i menneskerettsloven mv. (inkorporering av kvinnediskrimineringskonvensjonen). I kap. 4.3.1 Tidlegare vurderingar, vises det til et prinsippvedtak fra 1989:
«I tråd med den vanlege framgangsmåten ved gjennomføring av traktatar i denne perioden blei det ikkje vurdert å innarbeide konvensjonen aktivt utover å konstatere rettsharmoni. Regjeringa gjorde i 1989 eit prinsippvedtak om at dei internasjonale menneskerettane skulle innarbeidast i norsk lov.»
Flere av argumentene som brukes mot inkorporering av CRPD i norsk lov, og i mrl spesielt, er velkjent fra inkorporeringsdebatten om CRC og CEDAW på 1990 og 2000 tallet, så som faren for rettsliggjøring og avgivelse av suverenitet. Vi har merket oss at til tross for flere EMD-dommer (som har status som folkerettslig bindende) mot Norge de siste årene, har Norge opprettholdt egne lover og praksis, f.eks. dommer i flere barnevernssaker.
Til tross for en del likheter i argumentasjon, er det likevel ikke tvil om at erkjennelsen av at funksjonshemmede i realiteten skal ha de samme grunnleggende sivile rettigheter som alle andre borgere, ikke er til stede på samme måte som for øvrige diskrimineringsgrunnlag.
Dette kommer klart til uttrykk ved at Norge ved ratifiseringen vurderte det som påkrevet å avgi to tolkningserklæringer til CRPD, hhv. artikkel 12 og 14/25. Det burde ikke vært nødvendig utfra norske myndigheters gjentatte presisering av at:
CRPD er allerede innarbeidet i norsk rett ved konstatering av rettsharmoni (passiv transformasjon). Dette er den vanligste formen for gjennomføring av konvensjoner i norsk rett. I Prop. 106 S (20111-2012) slås det fast at norske lover og regler er i samsvar med bestemmelsene i CRPD.[5]
Norges posisjon
4.1 Tolkningserklæringer
Det er særlig to påstander som går igjen når Norge utfordres på tolkningserklæringene.
Begge gjentas i mandatet.
Den første påstanden lyder:
Andre sammenlignbare stater deler denne forståelsen.
FN-komiteen for rettighetene til personer med nedsatt funksjonsevne (CRPD-komiteen), som overvåker statenes gjennomføring av konvensjonen, har gitt uttrykk for en annen forståelse. Spørsmålet om hvilken vekt CRPD-komiteens uttalelser har, er i dag rettslig uavklart. Av særlig relevans i denne sammenhengen er Høyesteretts vurderinger i dommen HR-2016-2591-A.
Komiteens tolkning ble imidlertid utformet etter at det forelå tolkninger fra ulike FN organer.
Norge karakteriserer allerede i Prop 106 S (2011-2012) rettsoppfatninger om bruk av tvang fra FNs høykommissær for menneskerettigheter 2009 og FNs spesialrapportør mot tortur, som «mer vidtgående» jf. Vedlegg 1.
I 2013 kom ØSK-komiteen med kritikk og anbefaling til Norge i overensstemmelse med HCHR 2009, se Vedlegg l.
CRPD-komiteens GC No. 1(2014) til artikkel 12 ble først ferdigstilt i 2014, da etter en bred høring på verdensbasis. GC No. 1 reflekterer høringssvarene.
Det samme synet deles i 2009 av en rekke fremtredende juridiske eksperter.[7]
I de 10 årene som nå er gått siden Norge ratifiserte CRPD i 2013, har det kommet atskillige uttalelser og tolkninger fra flere spesialrapportører, fra HRC, HCHR, CoE HC, CoE Parliament og ikke minst WHO, som i det vesentlige uttrykker de samme tolkninger som Norge har karakterisert som vidtrekkende og valgt å ignorere.
Felles for disse tolkningene er at paradigmeskifte er meget tydelig og synlig i et unisont budskap om at lovgivning som legitimerer fratakelse av rettslig handleevne og tvang basert på funksjonsnedsettelse må avskaffes.
Vi har valgt å samle kildereferanser med utdrag i Vedlegg 1 for oversiktens skyld.
4.2 Norges posisjon under forhandlingene
Selv om forarbeidene ikke er en tungtveiende rettskilde, mener vi at de ikke desto mindre er av interesse for å kaste lys over Norges posisjon under forhandlingene som resulterte i CRPD. Norge inntok en svært aktiv og ledende posisjon for å få gjennomslag for at det er saklig forskjellsbehandling å frata borgere rettslig handleevne og underlegge dem tvang på grunnlag av deres nedsatte funksjonsevne.
Det kan innledningsvis være verdt å merke seg at Norge før forhandlingsprosessen kom i gang, ikke så for seg at CRPD skulle inkludere rettigheter som ville gripe inn i statspartenes tradisjoner for å frata borgere rettslig handleevne og underlegg dem tvang på grunnlag av deres funksjonsevne. Fra Norges innspill til FNs generalsekretær og tale på en konferanse av ministere i CoE i 2003, fremgår det at Norges fokus er på helse og rehabilitering, tjenester, tilrettelegging og universell utforming.[8] Norge så følgelig for seg at konvensjonen ville bli en juridisk bindende avtale basert på FNs Standardregler, dvs. ukontroversiell for Norge som et av de fremste land i verden når det gjelder innfrielse av ØSK-rettigheter.
Forarbeidene til CRPD viser svært tydelig at det pågikk en grundig debatt over flere sesjoner, særlig intenst under sesjon 5(2005) og sesjon 7(2006), om både verdigrunnlag og utforming av dagens artikkel 12, 14, 15 og 25.[9]
Det synet som vant frem i debatten om rettslig handleevne, var at CRPD artikkel 12.1 og 12.2 baserte seg på CEDAW artikkel 15.1 og 15.2. Norge og andre land som Syria, Yemen og Iran vant ikke frem med sitt syn om at det er forskjell mellom å ha rettslig handleevne: «the right to legal capacity» og retten til å utøve rettslig handleevne: «the right to act».
For å demonstrere sitt poeng, sammenlignet Norge funksjonshemmede med barn og babyer, og bevisstløse, og pådro seg med dette korreks fra møteleder for uverdig språkbruk.[10]
At det ikke ble flertall for et slikt skille, fremkommer tydelig ved at landene, deriblant Norge, som bare ville ha artikkel 12 1., ikke vant frem. For å klargjøre at artikkel 12 faktisk innebærer at alle personer har rett til å utøve rettslig handleevne, ble 12.2 utformet etter modell av CEDAW 15.2. I 12.3. og 12.4. etableres rettssikkerhetsgarantier.
I debatten om statens rett til bruk av tvang på grunnlag av funksjonsnedsettelse, ble det fra enkelte land som forsvarte tvang, foreslått som et kompromiss å avgrense tvangsgrunnlaget ved å presisere at tvang ikke kunne begrunnes «solely» på grunnlag av funksjonsnedsettelse.
Denne presiseringen ble først nedfelt i en fotnote som senere ble fjernet.
Som CRPD artikkel 14 viser, vant heller ikke dette synet frem.
Lovgivning som må endres/styrkes
Innledningsvis vil vi påpeke at begrepsbruken i lovverket er utdatert, fordomsfull og basert på kategorier som er høyst uvitenskapelige og vage mht. definisjon og avgrensning. I punkt 7) tar vi opp behov for opprydding av diskriminerende språkbruk i lovverket.
5.1 Lovgivning som hjemler tvang og fratakelse av retten til selvbestemmelse i strid med CRPD artikkel 12, 14, 15 og 25
Generelt kan det sies at lovgivning som på grunnlag av funksjonsnedsettelse, fratar borgere rett til selvbestemmelse (umyndiggjøring) og legitimerer frihetsberøvelse strider mot menneskerettighetene.
5.1.1 Tvangslovgivning
Flere lover hjemler bruk av tvang og makt mot personer med utviklingshemning og psykososiale funksjonsnedsettelser som Kommunal helse- og omsorgslov kap. 9, Psykisk helsevernlov kap. 4 og Pasient og brukerrettighetslov § 4-7, kap. 4A.
Den mest ekstreme form for inngrep er tvangsinnleggelse, tvangsmedisinering, tvangsbehandling, jf. CRPD art 14, 15 og 25,
En stats bruk av tvang og makt overfor sine borgere er uforenlig med respekt for menneskets iboende verdighet og integritet. Derfor skal menneskerettighetene verne mot slike inngrep fra staten. Funksjonshemmede trenger dette vernet som særlig utsatt minoritet i alle land.
Mange grove menneskerettsbrudd får passere etter dagens lovgivning.
Både LDO og SO og forskning har dokumentert at den omfattende bruken av tvang, ikke kan forklares utfra objektive hensyn som helse og skadeavvergelse. Geografiske forskjeller, mangel på faglært personell og mangel på tid viser seg å være av avgjørende betydning for omfanget av tvangsbruk. I tillegg dispensasjoner fra utdanningskravene i 80 % av tvangsvedtakene
Kommunal helse- og omsorgstjenestelov har dessuten en særlig vid hjemmel for bruk av tvang som begrunnes i hensyn til søvn, hvile, påkledning, opplæring og trening.
Barnevernsloven hjemler også tvang. Denne er så vidt vi kan bedømme, ikke begrunnet i funksjonsevne, og vi kjenner ikke til dokumentasjon på betydning av funksjonsevne i vedtak.
Forskning over lengre tid har vist at Norge ligger på Europatoppen når det gjelder bruk av tvang i psykiatrien. Selv om det hefter usikkerhet ved sammenligning på tvers av landegrenser (registreringspraksis osv.), vet vi at tvangsbruken i Norge bare har fortsatt å øke frem til nå.[11]
Til tross for påstander om at lovendringen i psykisk helsevernlov i 2017 (samtykkekompetente personer kan nekte tvang), har gjort det vanskeligere å bruke tvang, viser statistikk det motsatte.
5.1.2 Vergemålslovgivning
Vi viser til artikkel 12 og CRPD-komiteens anbefalinger om å oppheve vergemålsloven og erstatte den med en lov om beslutningsstøtte som støtter den enkeltes vilje uavhengig av personens behov for støtte, CO 20.a til e
Vergemålslovgivning springer ut av tradisjonelle formynderregimer som har rammet kvinner, ikke-hvite og funksjonshemmede. Avskaffelse av umyndiggjøringsinstituttet krever et paradigmeskifte som Norge har vist seg hittil å ikke være moden for.
Norge har mange lover som hjemler umyndiggjøring på grunnlag av funksjonsevne (medisinsk definerte diagnoser) i strid med CRPD artikkel 12 Likhet for loven.
Med utgangspunkt i Vergemålslovens svært vidtgående hjemler for vergers myndighet til å ta beslutninger/handle på vegne av, som innskrenker sivile rettigheter både i økonomiske og personlige forhold.
Avgrensningen etter § 21 Vergemålets innhold og omfang, fjerde ledd, er heller ikke absolutt:
Vergemålet kan ikke omfatte kompetansen til å stemme ved valg, inngå ekteskap, erkjenne farskap, samtykke til donasjon av organer, opprette eller tilbakekalle testament, samtykke til tvang eller kompetansen i andre særlig personlige forhold uten særskilt hjemmel i lov.
Forbeholdet om hjemmel i lov har som følgekonsekvens at flere norske lover strider mot ulike artikler i CRPD. Verger er gitt kompetanse både i Pasient- og brukerrettighetsloven § 4-7 og Kommunal helse- og omsorgslov § 9-3, første ledd, til å bli hørt i spørsmål om tvang og makt.
Etter hol § 9-3 tredje ledd, stilles det ikke krav om langvarig kjennskap til personen:
Dersom verge ikke allerede er oppnevnt der kommunen anser det aktuelt å fatte vedtak om bruk av tvang og makt etter reglene i kapitlet her, skal verge oppnevnes. Kommunen skal begjære oppnevning av verge dersom ikke oppnevning er begjært av andre som kan fremsette slik begjæring, jf. vergemålsloven § 56. Opplysninger om personlige forhold som vergen mottar, kan bare gis videre dersom det er nødvendig for å utføre vergeoppdraget.
Videre gis verger kompetanse til å nekte ekteskapsinngåelse, begjære sterilisering og søke abort jf. hhv. Steriliseringsloven § 4, Abortloven § 4 og Ekteskapsloven § 2, omtalt i 5.2.1.
Endringer som er gjort i vergemålsloven nylig, bl.a. som følge av tolkningsuttalelsen fra Justisdepartementets lovavdeling i 2018, endrer ikke det faktum at loven hjemler umyndiggjøring § 20, og fratakelse av disposisjonsrett dersom lege erklærer at en person ikke har samtykkekompetanse § 33.2.
Endringsforslagene kan derimot langt på vei leses som innrømmelser av at tidligere endringer i vergemålslovgivningen, ikke la CRPD til grunn. I Ot.prp. 110 (2008-2009)[12] blir CRPD stort sett tolket å være i samsvar med NOU 2004:16 Vergemål og Europarådets rekommandasjon 12 (99) 4.[13] En slik tolkning avdekker med all tydelighet at norske myndigheter ikke har erkjent at CRPD krever et paradigmeskifte.[14]
Både forarbeidene og en rekke eksperter har poengtert at beslutningsstøtte skal gis uten fratakelse av rettslig handleevne, dvs. opptil 100 %. Beslutningsstøtte er en fleksibel løsning som skal tilpasses den enkelte utfra de til enhver tid eksisterende behov for beslutningsstøtte.
Årsaken er nettopp at fratakelse av rettslig handleevne utgjør et dramatisk inngrep i den enkeltes verdighet og integritet. Professor Gerard Quinn, FNs nåværende spesialrapportør på funksjonshemmedes rettigheter, har i en rekke arbeider og taler sammenlignet umyndiggjøring med «civil death»[15]
Det bør fremstå som ulogisk og utopisk, at de som har størst begrensninger og minst ressurser, skal tillegges å være best utrustet til å få omgjort en dom.
Omgjørelse av en dom om fratakelse av rettslig handleevne krever enormt med ressurser av alle som måtte være i en slik situasjon (dvs. også personer uten nedsatt kognitiv og eller psykososial funksjonsevne).
Det samme er tilfellet for alle dem som uten dom, men i praksis, har bitt fratatt all rett til å bestemme over sitt liv, etter § 33.2 i vergemålsloven. Vi vil her minne om Tolgasaken.
Denne formen for umyndiggjøring erkjennes ikke av norske myndigheter å falle inn under ufrivillig vergemål, til tross for at den omfatter ca. 40 % av voksne under vergemål, utviklingshemmede primært.[16]
Vi vil underbygge vårt syn med et par rettsavgjørelser; en ekte og en fiktiv.
Dommen som er vist til i mandatet: HR-2016-2591-A, var den første Høyesterettsdommen som forholdt seg til CRPD og tolkningserklæringene i en vergemålssak.
Det dommen demonstrerer er at personer under vergemål som gir klart uttrykk for sin vilje, ikke vil bli hørt så lenge Norge opprettholder sine tolkningserklæringer, jf. Vedlegg 1.
I NFUs tribunal 2019 ble det demonstrert at det er umulig for en person å få medhold i retten når legen har erklært at personen ikke er samtykkekompetent.
Saken som ble prøvet, var basert på en faktisk person og situasjon. Saksøker «Karl» ønsker å flytte fra boligfellesskap hvor han mistrives stort. og få sin mor som verge i stedet for en ukjent verge som går mot hans vilje og ønsker. Vergen holder han atskilt fra foreldrene.
Retten fant at den ikke kunne overprøve legens skjønn.
Vi mener å ha dekning for å si at heller ikke Tolgasaken ville ha fått samme resultat om det ikke hadde vært for at media engasjerte seg tungt og klarte å få overbevist både politikere og opinion om at brødrene var feilaktig diagnostisert.
Her er imidlertid poenget at for personer som faktisk er utviklingshemmede, og ikke kan påberope seg å være feildiagnostisert, vil det være umulig å få rettens medhold.
Det er nå gjort en presisering i § 33 om at:
Vergen kan ikke foreta handlingen dersom det etter en samlet vurdering må legges til grunn at den er i strid med personens ønsker.
Vår oppfatning er at denne presiseringen ikke vil endre dagens rettspraksis.
Vi utdyper gjerne vårt ståsted om ekspertutvalget ønsker det.
Videre vil vi understreke at den makt legen er gitt i slike saker, ikke står i forhold til legers forutsetning for å kunne foreta slike vurderinger av personers evne til å forstå handlinger som angår dem i eget liv.
Dette ble også påpekt av en lege fra salen under NFUs Tribunal.
Vi mener det er viktig å ta dette med seg også ved innføring av en lov om beslutningsstøtte, siden slike unntaksbestemmelser som § 33.2 har lett for å følge med, eller i verste fall, begrense beslutningsstøttelovens personkrets.
Det fremgår tydelig av CRPD artikkel 23 at funksjonshemmede har samme rett som andre borgere til å inngå ekteskap, stifte familie og beholde sin fruktbarhet:
Article 23 Respect for home and the family
1. States Parties shall take effective and appropriate measures to eliminate discrimination against persons with disabilities in all matters relating to marriage, family, parenthood and relationships, on an equal basis with others, so as to ensure that:
(a) The right of all persons with disabilities who are of marriageable age to marry and to found a family on the basis of free and full consent of the intending spouses is recognized;
(b) The rights of persons with disabilities to decide freely and responsibly on the number and spacing of their children and to have access to age-appropriate information, reproductive and family planning education are recognized, and the means necessary to enable them to exercise these rights are provided;
(c) Persons with disabilities, including children, retain their fertility on an equal basis with others.
Etter dagens lovgivning gis verge myndighet til, på grunnlag av funksjonsnedsettelse, å frata voksne borgere disse rettighetene.
Etter Steriliseringslovens § 4 andre ledd, kan verge søke om sterilisering:
§ 4. Begjæring eller søknad om sterilisering fremsettes av den som ønsker å bli sterilisert.
Er vedkommende under 18 år eller alvorlig sinnslidende eller alvorlig psykisk utviklingshemmet eller alvorlig psykisk svekket, kreves også samtykke fra vergen.
Vergen kan fremsette søknad på vegne av person som har en så alvorlig sinnslidelse eller psykisk utviklingshemming eller psykisk svekkelse at vedkommende ikke har evne til selv å ta standpunkt til inngrepet og helbredelse eller vesentlig bedring ikke kan påregnes.
Etter Abortlovens § 4 kan verge begjære abort:
§ 4. Begjæringen om svangerskapsavbrudd skal fremsettes av kvinnen selv. Er hun under 16 år, skal den eller de som har foreldreansvaret eller vergen gis anledning til å uttale seg, med mindre særlige grunner taler mot det. Er kvinnen psykisk utviklingshemmet, skal hennes verge på tilsvarende måte gis anledning til å uttale seg.
Er kvinnen alvorlig sinnslidende eller psykisk utviklingshemmet i betydelig grad, kan begjæringen settes fram av vergen. Kvinnens samtykke skal innhentes såfremt det kan antas at hun har evne til å forstå betydningen av inngrepet.
Etter Ekteskapsloven kan verge nekte noen å inngå ekteskap:
§ 2.Adgangen til å inngå ekteskap for personer som er satt under vergemål
Den som er satt under vergemål, må ha samtykke fra vergen for å inngå ekteskap dersom det faller innenfor vergens oppdrag å gi slikt samtykke. Nekter vergen, kan statsforvalteren likevel gi tillatelse hvis det ikke er rimelig grunn for nektelsen.
Lovgivningen gir verger svært omfattende fullmakter til inngrep i voksne borgeres privat- og familieliv som er i strid med borgeres grunnleggende sivile menneskerettigheter.
Som både SO og LDO, samt sivilt samfunn har dokumentert, skjer dette mot personers uttrykte vilje, og bestemmes av verger som ofte ikke kjenner personen i det hele tatt.
Som allerede vist, ivaretar ikke norsk lovverk enhver borgers rett til å reise sak for domstolen.
Dette må gjelde uavhengig av om en person har verge. Ikke minst må dette gjelde i en sak der vergehaver nettopp reiser søksmål for å få opphevet sitt vergemål. I en slik sak vil en verge som er uenig i dette, måtte anses å være inhabil part i saken.
Slik vi ser det, er det behov for presisering av bestemmelser om prosessdyktighet, for å sikre at likhet for loven og lik tilgang til retten og rettsmidler, jf. CRPD art 12 og 13.
Dagens lovverk:
Kapittel 2. Parter, prosessdyktighet og stedfortredere
§ 2-2.Prosessdyktighet
4) En person som på grunn av sin psykiske helsetilstand ikke er i stand til å vareta sine egne interesser under saken, er ikke prosessdyktig. Har ikke personen verge, skal retten sørge for at det oppnevnes verge.
Kapittel 36. Saker om administrative tvangsvedtak i helse- og sosialsektoren
§ 36-3 Partsforhold og prosessdyktighet
(2) Den vedtaket retter seg mot, kan reise søksmål på egen hånd dersom vedkommende er i stand til å forstå hva saken gjelder.
Vi ber ekspertutvalget vurdere denne dommen fra Eidsivating Lagmannsrett,[17] hvor det for oss ser ut som at mannen for all fremtid vil være avskåret fra å ta opp saken med forvaltningen eller domstolen, så lenge hans verge ikke er enig. Sitat:
«På denne bakgrunn finner lagmannsretten – som tingretten – at det er nødvendig å frata A rettslig handleevne for følende personlige forhold:
– Retten til å la seg representere ovenfor domstolene, forvaltningen og andre offentlige myndigheter.
– Retten til å endre fastlege og å ta avgjørelser om deltakelse på og bestilling av helseundersøkelser.
– Retten til å la seg representere i spørsmål om valg av bolig.»
5.3.2 Straffeprosessloven
Funksjonshemmede har ikke lik tilgang til retten og rettsmidler i Norge.
Vi viser til Norges forpliktelser etter artikkel 13, og CRPD-komiteens tilbakemelding til Norge i 2019 om artikkel 13:
22. Komiteen anbefaler at konvensjonsparten:
(a) Sikrer prosessuell og alderstilpasset tilrettelegging i rettsvesenet og hos politiet og påtalemyndigheten,
Norge har i flere år forsømt plikten til å sikre prosessuell tilrettelegging (“Procedural accommodations”) etter artikkel 13.
25. (d) “Procedural accommodations” in the context of access to justice should not be confused with reasonable accommodation; while the latter is limited by the concept of disproportionality, procedural accommodations are not.
Vi ber ekspertutvalget vurdere behovet for å presisere i all relevant lovgivning, plikten til å sikre prosessuell tilrettelegging.
På grunnlag av nedenstående kilder, mener vi det er god grunn til å stille spørsmål ved hvorvidt rettsapparatet erkjenner og eller forstår sitt ansvar for å sikre prosessuell tilrettelegging. Vårt inntrykk er at verken Domstolsadministrasjonen eller norske myndigheter har erkjent at plikten må innfris umiddelbart som en grunnleggende sivil rettighet, og ikke som en plikt som kan innfris på sikt utfra en vurdering om hva som er en uforholdsmessig byrde.
I brev fra Domstoladministrasjonen, DA, til domstolene v/domstolleder av 6.12.2013, om domstolenes plikt til tilrettelegging for funksjonshemmede meddommere, viser DA til CRPD og § 4 i daværende Diskriminerings- og tilgjengelighetsloven og § 3 om aktivitetsplikt.
Selv om DA presiserer at meddommere ikke er arbeidstakere, vises det overraskende nok også til § 12 som gjelder plikt til individuell tilrettelegging for arbeidstakere. DA siterer ordlyden i 5. ledd om at plikten ikke omfatter «tilrettelegging som innebærer en uforholdsmessig byrde.»
Nokre rettssalar har teleslynger, men ikkje alle. Domstolen set også rett utanfor rettslokala. I slike tilfelle er ikkje tilpassa utstyr alltid tilgjengelig.
Denne informasjonen gis pr. i dag til potensielle meddommere. Den sier ingen ting om hvordan retten tar hensyn til funksjonshemmede i rollen som fornærmet, tiltalt, vitne.
Videre gjelder det retten til tilrettelagt avhør. Denne retten er forskriftsfestet for fornærmede og vitner, men ikke for personer som er tiltalt.
I lys av fakta som har kommet frem helt siden det doble justismordet på Fritz Moen[20], og senere i flere gjenopptakelsessaker om mangelfulle og kritikkverdige avhørsmetoder og fravær av nødvendig kommunikasjonskompetanse, vil vi sterkt oppfordre ekspertgruppen til å foreslå forskriftsfesting av retten til tilrettelagte avhør av mistenkte på samme måte som hjemlet i Forskrift om avhør av barn og andre særlig sårbare fornærmede og vitner (tilrettelagte avhør).
Straffeloven § 20 Skyldevne, Kapittel 12. Overføring til tvungent psykisk helsevern og tvungen omsorg
Psykisk helsevernlov Kapittel 5. Dom på overføring til tvungent psykisk helsevern
Norges lovgivning om utilregnelighet og bruk av særreaksjoner er basert på diagnose/funksjonsnedsettelse, og er således i strid med CRPD.
Personer som har begått lovbrudd dømmes til behandling eller tvungen omsorg på grunnlag av diagnose/funksjonsnedsettelse.
Felles for slike særreaksjoner er at de legitimerer forskjellsbehandling som bryter med grunnleggende menneskerettigheter som likhet for loven basert på en medisinsk modell (jf. Vedlegg ll).
Særreaksjoner som forvaring, dom på overføring til tvungent psykisk helsevern og overføring til tvungen omsorg, legitimerer tidsubestemte straffer (for noen over flere tiår og nærmest på livstid) og særegne soningsvilkår som ellers ikke er lovlige for andre lovbrytere.
Funksjonsnedsettelse/diagnose legitimerer langvarig isolasjon, og soning i såkalte «enmannsfengsler».[21]
Norge har gjentatte ganger fått kritikk av FNs torturkomité for bruken av isolasjon og omfanget av tiltaket. Dette rammer særlig personer som har psykososiale funksjonsnedsettelser.[22]
Vi viser til CRPD komiteens tilbakemelding til Danmark i 2014, siden den har samme relevant for Norge:
Liberty and security of the person (art. 14)
34. The Committee is concerned at the distinction made by the State party between punishment and treatment, according to which persons considered “unfit to stand trial” on account of their impairment are not punished but are sentenced to treatment. Treatment is a social control sanction and should be replaced by formal criminal sanctions for offenders whose involvement in crime has been determined. The procedure applied when determining whether a person should be sentenced to treatment is not in accordance with the safeguards that a criminal procedure should have if it may result in a sanction being imposed on a person. Sentencing a person to treatment is therefore incompatible with article 14.
35. The Committee recommends that the State party adopt a policy to initiate a structural review of the procedures used to sanction persons with disabilities when they commit criminal offences. The system should comply with the general safeguards and guarantees established for all persons accused of a crime in the criminal justice system,
Vi viser til NIM[23], SO og LDO om strafferettslige menneskerettsbrudd.
Vi ber utvalget vurdere denne lovgivningen opp mot CRPD artikkel 12 og 13.
Skadeerstatningsloven
§ 1-3.(sinnssykes ansvar m.v.)
1. Den som er sinnssyk, åndssvak, bevisstløs eller befinner seg i en lignende forstyrrelse av sinnstilstanden, plikter å erstatte den skade han volder for så vidt det finnes rimelig under hensyn til utvist adferd, økonomisk evne og forholdene ellers. Var skadevolderen selvforskyldt brakt i en forbigående tilstand som nevnt, har han det ansvar som ellers ville følge av alminnelige erstatningsregler.
§ 17-6. (avskjæring av innsigelser fra hjemmelsperson)
Overfor den som i god tro har registrert en rettighet stiftet ved avtale med den som ifølge registeret er forsikringstaker, kan det ikke gjøres gjeldende at vedkommendes råderett bygger på et ugyldig rettserverv. Dette gjelder likevel ikke dersom ugyldigheten skyldes falsk, forfalskning, sinnssykdom, grov tvang som nevnt i avtaleloven § 28, mindreårighet eller vergemål med fratakelse av rettslig handleevne.
5.3.5 Domstolsloven § 70 – krav om egnethet
Domstolslovens krav om at meddommere må være egnet i § 70 ble av domstolene i 2014[24] tolket slik at kravet utelukker blinde meddommere på generelt grunnlag.
Ein person som er døv eller blind, sterkt syns- eller høyrselssvekka eller ute av stand til å gjere seg forstått, kan ikkje veljast.
Utelukkelse av personer pga. funksjonsevne fra verv ved domstolen på generelt grunnlag er klart i strid med CRPD.
Vi vil også vise til at ECJ i 2021 kom til at utelukkelse av blinde som meddommere på generelt grunnlag, er i strid med Directive 2000/78/EC om likebehandling i arbeidslivet.[26]
Etter vår mening er utelukkelse av personer fra ulike roller, funksjoner og verv ved domstolen på grunnlag av funksjonsevne, klart i strid med CRPD.
CRPD artikkel 13 inneholder naturlig nok ikke en avgrensning av hvilke roller og verv som har rettigheter.
Hvorvidt en person er egnet, må avgjøres i hvert enkelt tilfelle.
Som GC No. 6 viser, er tilretteleggingsplikten etter CRPD artikkel 13 vidtrekkende når det gjelder å sikre lik tilgang til alle roller i rettsapparatet.
5.4 Barnets rett til å uttale seg og bli hørt CRPD artikkel 7
Det er Barnekonvensjonens artikkel 12 som har ført til endring av Barnevernsloven og Barneloven mht. barns rett til å uttale seg og bli hørt.
Barnekonvensjonens artikkel 12
Art 12 1: Partene skal garantere et barn som er i stand til å danne seg egne synspunkter, retten til fritt å gi uttrykk for disse synspunkter i alle forhold som vedrører barnet, og tillegge barnets synspunkter behørig vekt i samsvar med dets alder og modenhet.
CRPD artikkel 7 tydeliggjør Barnekonvensjonens artikkel 12. CRPD art. 7 3. presiserer at retten til å uttale seg og bli hørt gjelder barn med nedsatt funksjonsevne, siden «ikke er i stand til» tradisjonelt har blitt tolket som at det er saklig å utelukke på grunnlag av funksjonsevne. Videre er det presisert at ikke bare alder og modenhet, men også funksjonsevne avgjør hvilken tilpasning som er påkrevet for å sikre rettigheten.
3. Partene skal sikre at barn med nedsatt funksjonsevne har rett til fritt å gi uttrykk for sine synspunkter i alle forhold som berører dem, og at deres synspunkter tillegges behørig vekt i samsvar med barnas alder og modenhet, på lik linje med andre barn, og at de har krav på hjelp tilpasset deres nedsatte funksjonsevne og alder for å kunne utøve denne rettigheten.
Som sitatene fra de aktuelle bestemmelsene i Barneloven og Barnevernsloven viser, er det ikke gjort noen endringer for å sikre samsvar med CRPD artikkel 7.
Spørsmålene som må stilles blir da:
Hvordan tolkes kriteriet: «(ikke) er i stand til»/«(ikkje) er i stand til» i rettspraksis?
Sikres barn at hjelp tilpasses deres funksjonsevne?
For å fremheve mangelen på samsvar med presiseringene i CRPD, har vi understreket de aktuelle formuleringene i lovene.
Barnevernslovens § 1-4
§ 1-4.Barnets rett til medvirkning
Et barn som er i stand til å danne seg egne meninger, har rett til å medvirke i alle forhold som vedrører barnet etter denne loven. Barn har rett til å uttale seg til barnevernet uavhengig av foreldrenes samtykke, og uten at foreldrene informeres om samtalen på forhånd. Barnet skal få tilstrekkelig og tilpasset informasjon og har rett til fritt å gi uttrykk for sine meninger. Barnet skal bli lyttet til, og barnets meninger skal vektlegges i samsvar med barnets alder og modenhet.
§ 10-2Barns rettigheter i barnevernsinstitusjon
Barn har rett til å medvirke i alle forhold som vedrører barnet under opphold i barnevernsinstitusjon, jf. § 1-4. Barnet skal få tilstrekkelig og tilpasset informasjon og har rett til fritt å gi uttrykk for sine meninger. Barnet skal bli lyttet til, og barnets meninger skal vektlegges i samsvar med barnets alder og modenhet. Institusjonen må sørge for at barnets rett til medvirkning blir ivaretatt ved utformingen av institusjonens daglige liv og ved andre forhold som vedrører barnet.
Barneloven §§ 29c, 31
§ 29 c. Stillinga til verja
Verja kan ikkje reise slektskapssak for ein person under verjemål som har fylt 15 år, utan samtykke frå personen med mindre personen ikkje er i stand til å forstå kva eit samtykke fører med seg.
§ 31 Eit barn som er fylt sju år, og yngre barn som er i stand til å danne seg eigne synspunkt, skal få informasjon og høve til å seie meininga si før det blir teke avgjerd om personlege forhold for barnet, mellom anna om foreldreansvaret, kvar barnet skal bu fast og samvær. Meininga til barnet skal bli vektlagt etter alder og modning. Når barnet er fylt 12 år, skal det leggjast stor vekt på kva barnet meiner.
Samsvar med CRPD må vurderes ved innføring og endring av lover, i mandater for utredning av lovverk og politikk
Vi erfarer hele tiden at lovendringer, offentlige utredninger av nytt lovverk, politikk, reformer, stortingsmeldinger, planer og andre styringsdokumenter ikke hensyntar funksjonshemmedes menneskerettigheter, og at CRPD ikke engang er nevnt, verken i mandat eller i utredning. Derimot konstaterer vi at konvensjonene i MR-loven blir lagt til grunn.
Eksempler av nyere dato er endring av barneloven og barnevernsloven.
Vi vil trekke frem strafferettsområdet som et særlig bekymringsfullt område når det gjelder å utelate CRPD. Både fra LDO, SO og NIMs årsrapport for 2022 pekes det på brudd på funksjonshemmedes menneskerettighetene. Norge har også fått kritikk i mange år for bruk av isolasjon.
Eksempler er Meld.St. 39 (2020-21) Kriminalomsorgsmeldingen – fremtidens kriminalomsorg og straffegjennomføring. CRPD er nevnt en gang, men verken i forhold til soningsforhold for utviklingshemmede eller gruppen som kalles innsatte med psykisk lidelser.
Det kan synes som JD ikke har forstått at sistnevnte gruppe faktisk tilhører kategorien funksjonshemmede og dermed er omfattet av CRPD.
Temaer som isolasjon og tvungent psykisk helsevern behandles som om CRPD ikke finnes.
Et av de tydeligste eksempler på at CRPD blir direkte avfeid og ikke respektert, finner vi i NOU 2014:10 Skyldevne, sakkyndighet og samfunnsvern, som fortsatt legger premisser for politikken på dette området.
«CRPD ikke kan være til hinder for dagens regelverk om utilregnelighet, fordi CRPD ikke gir nye rettigheter.»
Med en slik forståelse, vil man også kunne fastholde at CEDAW ikke rokker ved «de grunnleggende og tradisjonstunge oppfatninger og reguleringer» om menns rett til å bestemme over kvinner på ulike områder. CEDAW gir ikke nye rettigheter, men likevel fant man det påkrevet å presisere kvinners selvsagte universelle rettigheter i egen konvensjon.
Tvangslovutvalget velger i likhet med Tilregnelighetsutvalget å vektlegge EMK og EMD fremfor CRPD i NOU 2019:14 Tvangsbegrensningsloven – Forslag til felles regler om tvang og inngrep uten samtykke i helse- og omsorgstjenesten .
Utvalget erkjenner flere steder i gjennomgangen av rettspraksis fra EMD jf. kap. 7, at rettspraksis er under endring, påvirket av nyere FN konvensjoner, dvs. EMDs tolkninger påvirkes av konvensjoner som ikke gir nye menneskerettigheter, men kun presiserer at universelle menneskerettigheter faktisk er universelle. Men som utvalget finner, omfatter denne innrømmelsen først og fremst Barnekonvensjonen, jf. s. 171:
EMD har i senere praksis lagt vekt på Barnekonvensjonen og Barnekomiteens tolkning av den. Det er dermed ikke gitt at EMD ville kommet til samme resultat i dag som den gang.
Som vi skriver i vårt høringssvar til NOU 2019:14:
Med denne erkjennelsen blir det uforståelig at utvalget kan basere seg på EMD og feier til side CRPD, som er den nyeste og eneste konvensjonen som tar utgangspunkt i vår tids syn på mennesker med funksjonsnedsettelser, og legger det til grunn for tydeliggjøring av funksjonshemmedes menneskerettigheter.
Det er grunn til å minne om at også menneskerettigheter er barn av sin tid. Selv om EMK artikkel 5 e) også legitimerer innesperring av løsgjengere, har Norge funnet det nødvendig å avskaffe slik lovgivning som er i utakt med dagens menneskesyn
Behov for gjennomgang av lovverket for å avskaffe uverdig, diskriminerende og stigmatiserende begrepsbruk
Lovverket bærer tydelig preg av fortidens menneskesyn ved at mange lover bruker uverdig, stigmatiserende og diskriminerende begreper og formuleringer.
Lovverket er åpenbart gjennomgått for å luke ut ord og begreper om andre grupper i årenes løp. Vi kan derfor ikke se noen saklig grunn til å behandle borgere med funksjonsnedsettelse på en mer nedverdigende måte enn alle andre.
Vi har allerede sitert fra disse lovene som utgjør verstingene i lovverket:
1. Den som er sinnssyk, åndssvak, bevisstløs eller befinner seg i en lignende forstyrrelse av sinnstilstanden, plikter å erstatte den skade han volder for så vidt det finnes rimelig under hensyn til utvist adferd, økonomisk evne og forholdene ellers. Var skadevolderen selvforskyldt brakt i en forbigående tilstand som nevnt, har han det ansvar som ellers ville følge av alminnelige erstatningsregler.
§ 17-6. (avskjæring av innsigelser fra hjemmelsperson)
Overfor den som i god tro har registrert en rettighet stiftet ved avtale med den som ifølge registeret er forsikringstaker, kan det ikke gjøres gjeldende at vedkommendes råderett bygger på et ugyldig rettserverv. Dette gjelder likevel ikke dersom ugyldigheten skyldes falsk, forfalskning, sinnssykdom, grov tvang som nevnt i avtaleloven § 28, mindreårighet eller vergemål med fratakelse av rettslig handleevne.
Vi har påpekt behov for språkendring i våre høringssvar til forslag om lovendringer, men opplever at lovutvalg i liten grad er villig til å endre fordomsfullt språk.
Norges svar til CRPD-komiteen om tolkningserklæringenes betydning i norsk rett:
When it comes to the interpretive declarations, the declarations has no bearing on the legal status on the Convention in Norwegian law, nor how the Convention is followed up by Norwegian authorities, including municipalities. Finally, it is also important to note that the CRPD is used more often than CEDAW in national court, even though CEDAW is incorporated into the Human Rights act.
HR-2016-1286-A
Norge har avgitt en særskilt erklæring til artikkel 14, bygget på den forståelse at konvensjonen tillater tvungen omsorg og behandling «når omstendighetene gjør slik behandling nødvendig som en siste utvei, og behandlingen er undergitt rettssikkerhetsgarantier.
HR-2016-2591-A
Norges forpliktelser etter CRPD artikkel 12, endrer ikke vergemålslovens klare regel om at rettslig handleevne i økonomiske forhold kan fratas fullt ut. Det vises særlig til tolkningserklæringen som ble avgitt fra norsk side i tilknytning til ratifikasjonen av konvensjonen i 2013. Der forutsettes det at fratakelse av rettslig handleevne er i samsvar med konvensjonen. Uttalelser fra konvensjonsorganet CRPD-komiteen som går i annen retning, kan ikke tillegges avgjørende vekt.
HR-2016-1286-A Heller ikke FNs konvensjon om rettighetene til personer med nedsatt funksjonsevne er til hinder for bruk av tvang etter psykisk helsevernloven. Det vises til rettssikkerhetsgarantiene i loven og formålet med tvangen i et tilfelle som dette.
Norges forsvar for å avgi Tolkningserklæringer
Prop 106 S (2011-2012 Ratifisering
S. 16: FNs høykommissær for menneskerettigheter og FNs spesialrapportør mot tortur har også i enkelte uttalelser gitt uttrykk for at tvangsinnleggelse og tvangsbehandling kan være i strid med konvensjonen.
S. 16: Andre stater som har ratifisert konvensjonen, støtter ikke de mer vidtgående rettsoppfatninger som har vært gjort gjeldende av FNs høykommissær for menneskerettigheter og FNs spesialrapportør mot tortur
Land med tolkningserklæringer
14 land til art 12 – NB: flere har likevel ratifisert tilleggsprotokoll
37.Thirteen States parties to the Convention have issued reservations and declarations upon ratification or accession, with the intention of limiting the implementation of article 12 and other related articles. According to article 19 of the Vienna Convention on the Law of Treaties and article 46 of the Convention itself, reservations and declarations incompatible with the object and purpose of the Convention are not permitted.
Given the centrality of article 12 to the enjoyment and exercise of all rights set out in the Convention, such restrictions clearly contradict the object and purpose of the Convention, as they hinder and/or deny the full and equal enjoyment of all human rights and fundamental freedoms by all persons with disabilities.
Kilde: A/HRC/37/56 Report of the Special Rapporteur on the rights of persons with disabilities
44. Article 16, paragraph 1, of the International Covenant on Civil and Political Rights already requires the recognition of legal personality of persons with disabilities. The implementation of the obligations contained in article 12, paragraphs 2, 3, 4 and 5, of the Convention on the Rights of Persons with Disabilities, on the other hand, requires a thorough review of both civil as well as criminal legislation containing elements of legal competence.
45. In the area of civil law, interdiction and guardianship laws should represent a priority area for legislative review and reform. Legislation currently in force in numerous countries allows the interdiction or declaration of incapacity of persons on the basis of their mental, intellectual or sensory impairment and the attribution to a guardian of the legal capacity to act on their behalf.
Whether the existence of a disability is a direct or indirect ground for a declaration of legal incapacity, legislation of this kind conflicts with the recognition of legal capacity of persons with disabilities enshrined in article 12, paragraph 2.
49. Legislation authorizing the institutionalization of persons with disabilities on the grounds of their disability without their free and informed consent must be abolished. This must include the repeal of provisions authorizing institutionalization of persons with disabilities for their care and treatment without their free and informed consent, as well as provisions authorizing the preventive detention of persons with disabilities on grounds such as the likelihood of them posing a danger to themselves or others, in all cases in which such grounds of care, treatment and public security are linked in legislation to an apparent or diagnosed mental illness.
«States should impose an absolute ban on all forced and non-consensual medical interventions against persons with disabilities, including the non-consensual administration of psychosurgery, electroshock and mind-altering drugs, for both long- and short- term application«
FNs spesialrapportører på helse og på funksjonshemmedes rettigheter 2015
«The concept of ‘medical necessity’ behind non-consensual placement and treatment falls short of scientific evidence and sound criteria. The legacy of the use of force in psychiatry is against the principle ‘primum non nocere’ (first do no harm) and should no more be accepted».
FNs Spesialrapportør på funksjonshemmedes menneskerettigheter 2019
Avsluttende uttalelse etter besøk i Norge, 11.10.19: I denne forbindelse oppfordrer jeg Regjeringen sterkt til å sørge for at den inneværende prosessen for lovendring garanterer at psykisk helsevern og sosiale tjenester ytes på grunnlag av fritt og informert samtykke. Jeg vil også gjenta min anbefaling om at Norge trekker sin fortolkende erklæring av artiklene 14 og 25 i CRPD.
“Guidance on community mental health services: promoting person centred and rights based approaches”, 10. Juni 21
ØSK-kom CO 2013 Norge
19. The Committee is concerned about the high frequency of compulsory treatment and confinement within the mental-health system of persons with psychosocial disabilities, and the inadequate legal framework regulating the application of coercive treatment (art. 12).
It also recommends that the State party incorporate into the law the abolition of the use of restraint and the enforced administration of intrusive and irreversible treatments such as neuroleptic drugs and electroconvulsive therapy.
Council of Europe
CoE HC 2015 art 14/25
The Commissioner calls on Norway to reform legislation on involuntary placements in a way that it applies objective and non-discriminatory criteria which are not specifically aimed at people with psycho-social disabilities.
Medical treatment should be based on free and fully informed consent with the exception of life-threatening emergencies when there is no disagreement about the absence of legal capacity
Hva sier CoE HC art 12?
The new Guardianship Act, which entered into force in 2013, still enables substituted decision-making and plenary guardianship with reference to psychosocial and intellectual disabilities. This is not in line with CRPD Article 12.
Kilde: Report by Nils Muižnieks, Commissioner for Human Rights of the CoE, Visit to Norway 2015
2. The overall increase in the use of involuntary measures in mental health settings mainly results from a culture of confinement which focuses and relies on coercion to “control” and “treat” patients who are considered potentially “dangerous” to themselves or others.
Indeed, the notion of risk of harm to oneself or others remains a strong focus in justifications for involuntary measures across Council of Europe member States, despite the lack of empirical evidence regarding both the association between mental health conditions and violence, and the effectiveness of coercive measures in preventing self-harm or harm to others. Reliance on such coercive measures not only leads to arbitrary deprivations of liberty but, being unjustified differential treatment, it also violates the prohibition of discrimination.
Deltakere i debatten om den rettspsykiatriske sakkyndige erklæringen i Breivik-saken har dels vært uenige i konklusjonen om utilregnelighet, dels har de reist spørsmål om de norske utilregnelighetsreglene er for vide og bør endres.
Begge disse tilnærmelsene har som siktepunkt samfunnets behov for å kunne straffe Anders Behring Breivik som har kunnet planlegge og gjennomføre en forbrytelse av slike dimensjoner.
Erklæringen aktualiserer imidlertid også et annet perspektiv som har vært lite fremme og som i utviklingens medfør er blitt stadig mer påtrengende: Utilregnelighetsreglene inngår i en omfattende og diskriminerende lovgivning av mennesker med alvorlige psykososiale funksjonshemninger som psykoser er. Denne lovgivningen har sitt mest destruktive utslag i tvangspsykiatrien som årlig rammer tusenvis av mennesker ved å frakjenne dem autonomi, selvbestemmelse og ansvarlighet og krenke deres menneskeverd- og rettigheter.
Debatten i Breivik-saken har vist at diskrimineringen av mennesker med alvorlige psykososiale lidelser også på strafferettens område er særlig omfattende i Norge gjennom lovfestingen av det såkalte biologiske prinsipp som utilregnelighetsreglene hviler på. Jeg hører med blant dem som har vanskelig for å se at Breivik kan ha vært psykotisk på gjerningstidspunktet, men i denne sammenheng er det nok for meg å konstatere at en slik konklusjon nettopp er egnet til å illustrere det uholdbare i den strafferettslige diskrimineringen av mennesker med alvorlig svikt i sin psykososiale funksjonsevne. Det virker jo uforståelig at ikke Breivik skal holdes ansvarlig for ugjerningen i tråd med sin selvoppfatning.
For å bekjempe den paternalistiske fordomsfullhet gjeldende lovgivning med sine dehumaniserende virkninger springer ut av, må særlovgivningen avvikles, også innenfor strafferetten. Dette tilsies dessuten av utviklingen i de internasjonale menneskerettigheter, især av CRPD – konvensjonen om rettighetene til mennesker med nedsatt funksjonsevne, herunder også mental/psykososial funksjonsevne, i kraft fra 2008.
Norge er ikke blant de mer enn 100 land som hittil har ratifisert konvensjonen. Det er også lite trolig at vi kommer til å ratifisere konvensjonen med den tilknyttete internasjonale klageordningen som kan innebære at vi får avgjørelser mot oss i klageorganet. Som internasjonale solidaritetsprosjekter står dessverre ikke menneskerettsinstrumentene like høyt i kurs som de en gang gjorde.
Etter CRPD artikkel 12 har mennesker med nedsatt funksjonsevne rettslig handleevne på lik linje med andre på alle livets områder. Dette omfatter rett til å stifte rettigheter og plikter og pådra seg ansvar på linje med andre. Det er ikke oppstilt unntak for mennesker med alvorlige psykososiale funksjonshemninger som psykoser er. Konvensjonen bygger i utgangspunktet på en modell for å sikre funksjonshemmede den støtten de trenger for å kunne utøve sin rettslige handleevne. Etter artikkel 14 i konvensjonen kan frihetsberøvelse ikke i noe tilfelle begrunnes i funksjonshemningen, men må i tilfelle skje på samme grunnlag som for andre.
Det er ikke lett å se at den diskriminering som ligger i utilregnelighetsreglene, lar seg forsvare i forhold til CRPD. Til det grunnleggende spørsmål om strafferettslig ansvarlighet, sier FNs høykommissær for menneskerettigheter om konvensjonen – Menneskerettightesrådet tiende sesjon, A/HCR/10/48, 26. januar 2009:
«På strafferettens område krever anerkjennelsen av rettslig handleevne [legal capacity] for personer med funksjonshemninger at et forsvar basert på strafferettslig uansvarlighet med grunnlag i en mental eller intellektuell funksjonshemning, må avskaffes. I stedet må det anvendes funksjonshemningsnøytrale normer om lovbruddets subjektive elementer, som tar i betraktning den individuelle tiltaltes situasjon.»
Som det fremgår av høykommissærens uttalelse, er det ikke funksjonshemningen i seg selv, men spørsmål knyttet til det subjektive element ved lovbruddet som må være avgjørende. Spørsmålet vil altså for eksempel være om det er handlet med forsett/overlegg. I mange tilfeller vil personer med alvorlige psykososiale lidelser som begår straffbare handlinger, ha handlet forsettlig – vært klar over at de begikk en straffbar handling. Har de vært ikke vært klar over hva de gjorde, vil de i likhet med alle andre måtte frifinnes for straff.
Det er ikke første gang spørsmålet tas opp. Allerede i 1983 ble det reist av Norsk forening for mental helse – som jeg den gang var advokat for – i en høringsuttalelse om nye strafferettslige særreaksjoner. Og vinteren 2011 ble det tatt opp av Den internasjonale juristkommisjon – norsk avdeling i en høringsuttalelse til et forslag om utvidelse av virkeområdet for strafferettslige særreaksjoner for utilregnelige. Det er nå på høy tid at utilregnelighetsreglene utredes.
Når mennesker med alvorlige psykososiale lidelser anerkjennes som strafferettslig ansvarlige, oppstår særlige spørsmål om straffens innhold, hva slags straff som skal ilegges og hvordan soningen skal skje. Det sier seg selv at Kriminalomsorgen må ha et apparat som kan gi forsvarlig behandling eller hjelp til alle uavhengig av funksjonshemning eller sykdomsbilde.
Samtidig må det selvfølgelig finnes regler som fanger opp farlige mennesker som har begått straffbare handlinger, men som ikke kan straffes. I dag er det bare mennesker med alvorlige psykososiale lidelser som – endog uten å ha begått straffbare handlinger – kan innesperres på ubestemt tid ut fra antakelser om farlighet. Også dette er en uakseptabel diskriminering.
Enhver innesperring av hensyn til samfunnsvernet må besluttes av en domstol ut fra de beviskrav som gjelder i strafferetten. Og samfunnsvernet må utelukkende forvaltes av Kriminalomsorgen. Det må nå, etter mer enn 150 år, bli slutt på at dette også ivaretas av det psykiske helsevernet. Denne oppgaven har forkludret grensen mellom helseomsorg og vokteroppgaver og ikke bare bidratt til å bringe det psykiske helsevern i vanry, men også til stigmatisering av hele denne gruppen av funksjonshemmede.
[1] I 2000 fant det sted en styrking av status til FNs Standardreglers da FNs menneskerettighetskommisjon (UN Commission on Human Rights) slo fast i resolusjon 2000/51 at reglene skal anerkjennes som en dimensjon av menneskerettigheter. Dette førte ikke til noen realitetsendring.
[2] Peter Hjort på oppdrag fra daværende Rådet for funksjonshemmede: Et samfunn for alle – men hvem har ansvar for det?Intervjuer med 7 departementer og FFO.
[3] Undertegnede sammen med Knut Prytz, rådgiver i Sosial- og Helsedirektoratet utarbeidet på oppdrag fra direktoratet: Opplæringsprogram for saksbehandlere i departementene i FNs Standardregler for like muligheter for funksjonshemmede.
[4] Men først i 2009 CESC GC No. 20, p 28. 2009, endres definisjonen av diskriminering på grunnlag av disability i samsvar med CRPDs definisjon.
[5] Brev fra BLD 28.1.2014 Ref.: 12/3030, til FFO, SAFO og Stopp Diskrimineringen
Svar på spørsmål om inkorporering av CRPD i norsk lovgivning
[6] Prop 106 S (2011-2012) Samtykke til ratifikasjon av FN-konvensjonen av 13. desember 2006 om rettighetene til mennesker med nedsatt funksjonsevne
[7] Legal Opinion on Article 12 of the CRPD, 2008, fra 31 menneskerettseksperter fra 16 land: https://disability-studies.leeds.ac.uk/wp-content/uploads/sites/40/library/legal-opinion-LegalOpinion-Art12-FINAL.pdf
[8] A Comprehensive and Integral International Convention on Protection and Promotion of the Rights and Dignity of Persons with Disabilities – Norway’s views
SECOND EUROPEAN CONFERENCE OF MINISTERS RESPONSIBLE FOR INTEGRATION POLICIES FOR PEOPLE WITH DISABILITIES. Malaga, Spain, 7-8 May 2003
[10]Norway clarified its position. Everyone has rights; rights are inherent. It supported 9(a) and acknowledged that in certain cases, for certain people, 9(c) is needed. Just as a newborn baby has legal rights, but must mature into legal capacity, there are situations where an adult’s legal capacity may be compromised by a disability. For example, an unconscious person needs someone to look after her/his interests, raising the question: Does this person have legal capacity? http://www.un.org/esa/socdev/enable/rights/ahc5sum25jan.htm
McSherry, Bernadette (2012): ‘Legal capacity under the Convention on the Rights of Persons with Disabilities’ (2012) 20 Journal of Law and Medicine 22–27. PubMed PMID: 23156644.
Series, Lucy (2015): ‘Legal capacity and participation in litigation: Recent developments in the European Court of Human Rights’ (2015) 4 European Yearbook of Disability Law 103–128.
Flynn, Eilionóir and Anna Arstein-Kerslake, ‘State Intervention in the Lives of People with Disabilities: The Case for a Disability Neutral Framework’ (2017) 13 International Journal of Law in Context 1, 39.
Keene, Alex Ruck (2016): ‘Powers, defences and the ‘need’ for judicial sanction’ (2016) Elder Law Journal 244; Gooding, Piers and E. Flynn (2015): ‘Querying the Call to Introduce Mental Capacity Testing to Mental Health Law: Does the Doctrine of Necessity Provide an Alternative?’ (2015) 4 Laws 245–271.
[16] Sentrale kilder er Statens 1. rapport om CRPD og Prop. 141 L (2021-22) Endringer i vergemålsloven
[18] General comment No. 6 (2018) on equality and non-discrimination CRPD artikkel 5. Under bokstav G er pliktene etter 13.1 og 13.2 beskrevet utførlig.